基建工程施工合同審簽的思考

薄俊士

摘 要：文章從施工合同管理內(nèi)控制度建設(shè)、施工合同審簽內(nèi)部質(zhì)量控制、審簽人員素質(zhì)和審簽主要內(nèi)容四個(gè)方面闡述了如何做好基建工程施工合同審簽工作。

關(guān)鍵詞：基建工程；施工合同；審簽

中圖分類號(hào)：F239.63 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-8937（2013）20-0039-02

基建工程施工合同明確了發(fā)承包方的權(quán)利和義務(wù)，是約束雙方行為的具為法律效力的文件，也是控制工程建設(shè)質(zhì)量、進(jìn)度及費(fèi)用的主要依據(jù)。施工合同是否合法、規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)、完善，直接影響工程建設(shè)的管理和結(jié)算，因此，施工合同的審簽對(duì)于防范經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)、提高工程質(zhì)量、節(jié)約建設(shè)資金有著重要的意義。

1 建立健全施工合同管理內(nèi)控制度是合同審簽工作

的基礎(chǔ)

施工合同管理是基建、招標(biāo)、財(cái)務(wù)、審計(jì)、紀(jì)委等各相關(guān)部門(mén)相互協(xié)作的系統(tǒng)工程，合同審簽僅僅是其中的一個(gè)環(huán)節(jié)，因此，要做好施工合同審簽工作必須建立一系列合同管理制度和機(jī)制，如：建立合同簽訂經(jīng)濟(jì)責(zé)任制度，明確各部門(mén)在合同簽訂過(guò)程中的責(zé)任和權(quán)限；制訂施工合同必審制度，對(duì)未經(jīng)審計(jì)的合同不予付款；建立合同反饋磋商機(jī)制，及時(shí)解決和處理合同審計(jì)中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題；建立分級(jí)授權(quán)管理制度，明確施工合同提出、擬定、審查、審批的權(quán)限；實(shí)行統(tǒng)一歸口管理制度，指定專門(mén)部門(mén)對(duì)合同實(shí)施統(tǒng)一規(guī)范管理、設(shè)專人負(fù)責(zé)保管合同專用章和法人授權(quán)委托書(shū)等等。這樣就為合同審簽營(yíng)造了一個(gè)良好的審計(jì)環(huán)境，從而減少法律風(fēng)險(xiǎn)，提高審簽的工作效率及質(zhì)量。

2 加強(qiáng)審簽內(nèi)部質(zhì)量控制是合同審簽工作的保證

審簽部門(mén)應(yīng)制訂詳細(xì)、具體的施工合同審簽實(shí)施細(xì)則，明確合同審簽報(bào)送的流程及資料要求、審簽內(nèi)容、審簽程序、審簽重點(diǎn)、審簽方法、審簽工作底稿、審簽意見(jiàn)、合同章保管及加蓋等，同時(shí)實(shí)行合同審簽三級(jí)復(fù)核制度和業(yè)務(wù)指導(dǎo)、督導(dǎo)、檢查制度，建立合同收簽登記臺(tái)賬，設(shè)專人保管和加蓋合同用章，及時(shí)做好留存合同的整理歸案工作。施工合同審簽質(zhì)量控制制度，能夠促進(jìn)施工合同審簽的規(guī)范化、科學(xué)化、制度化，有效避免審簽風(fēng)險(xiǎn)。

3 提高施工合同審簽人員素質(zhì)是合同審簽工作的關(guān)

鍵

施工合同涉及專業(yè)性強(qiáng)，對(duì)審簽人員業(yè)務(wù)素質(zhì)要求較高。審簽人員不僅要恪守公平、公正、謹(jǐn)慎、廉潔的職業(yè)道德，熟悉《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》、《建筑法》、《安全生產(chǎn)法》、《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建筑工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》等國(guó)家、地方頒發(fā)的相關(guān)法律、法規(guī)、條例、導(dǎo)則，而且要擁有豐富的施工現(xiàn)場(chǎng)管理經(jīng)驗(yàn)，掌握工程造價(jià)知識(shí)，有很強(qiáng)的分析能力和一定的溝通技巧。因此只有不斷提高審簽人員的素質(zhì)，施工合同審簽才能真正發(fā)揮應(yīng)有的作用。

4 建設(shè)工程施工合同審簽的主要內(nèi)容

4.1 程序合規(guī)性審查

審查施工項(xiàng)目立項(xiàng)是否經(jīng)過(guò)審批；確定承包單位和合同價(jià)方式是否符合國(guó)家法律法規(guī)或合同管理制度的要求；參加談判或詢價(jià)的人員的數(shù)量及結(jié)構(gòu)是否與合同管理制度的規(guī)定一致；是否已履行了相關(guān)職能部門(mén)的審批手續(xù)等。

4.2 內(nèi)容合法性審查

合同內(nèi)容的合法性是合同審簽的重要工作，判斷合法性的依據(jù)除了《民法通則》、《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》外，還要注意《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建筑工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、《工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性條文》等相關(guān)法律法規(guī)以及最高司法解釋等強(qiáng)制性或者禁止性條款。主要審查以下內(nèi)容

4.2.1 合同主體的合法性

首先審查承包方法人資格，主要是《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》是否到期，是否通過(guò)了年檢，有無(wú)存在借用資質(zhì)或者非法轉(zhuǎn)包的問(wèn)題，然后審查所承包的專業(yè)工程是否超越了其經(jīng)營(yíng)范圍，最后調(diào)查其施工組織能力、社會(huì)信用度、財(cái)務(wù)能力、履約能力等。

4.2.2 合同訂立手續(xù)的合法性

審查承包方是否在合同上簽字蓋章，簽名和印章的企業(yè)名稱是否與當(dāng)事人的姓名或者名稱一致，如果不是企業(yè)法人簽字，就要審查有無(wú)法人授權(quán)委托書(shū)，且代理人有無(wú)超越授權(quán)范圍簽訂合同。

4.2.3 實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合法性

實(shí)質(zhì)性內(nèi)容就是合同中確定發(fā)承包方基本權(quán)利和義務(wù)的條款。在施工合同中主要是工程價(jià)款、質(zhì)量和工期的約定，是合同審簽的重點(diǎn)。一是審查合同計(jì)價(jià)方式是否符合工程特點(diǎn)，預(yù)付款、進(jìn)度款撥付的約定是否有違背國(guó)家、地方和行業(yè)的有關(guān)規(guī)定；二是采用工程量清單計(jì)價(jià)的施工合同是否符合《建設(shè)工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》；三是審查合同條款和價(jià)款是否與招標(biāo)文件或談判紀(jì)要相一致；四是違約責(zé)任條款如違約金、賠償金的數(shù)額與計(jì)算方法是否合理合法；五是另行簽訂的補(bǔ)充協(xié)議與主體合同的精神不一致，形成實(shí)質(zhì)性的陰陽(yáng)合同，或者存在違法違規(guī)的內(nèi)容等等。

4.3 條款完整性審查

合同條文不夠完整經(jīng)常給建設(shè)工程帶來(lái)不必要的麻煩，容易引起不必要的糾紛，產(chǎn)生的原因大多是因?yàn)榘l(fā)承包方經(jīng)驗(yàn)不足，或缺乏對(duì)工程細(xì)致分析，或?qū)贤瑘?zhí)行預(yù)見(jiàn)性不足，或合同擬定人員責(zé)任心不足等。主要存在的問(wèn)題有：一是對(duì)需要辦理的手續(xù)和可能發(fā)生的費(fèi)用在合同中沒(méi)有約定，如修建臨時(shí)用水、用電、道路的費(fèi)用、向有關(guān)部門(mén)交納的市政管理費(fèi)用、施工過(guò)程中違反市政管理交納的罰金、大型機(jī)械進(jìn)出場(chǎng)費(fèi)用和基礎(chǔ)費(fèi)用、臨時(shí)停水停電造成的費(fèi)用損失、基礎(chǔ)開(kāi)挖可能發(fā)生的塌方費(fèi)用等。二是違約責(zé)任情形考慮不全，無(wú)法形成有效的約束，如自行更換項(xiàng)目經(jīng)理、中途停工、提前或逾期交付、拒絕驗(yàn)收、拒交工程、使用不合格材料設(shè)備、擅自轉(zhuǎn)包工程、承包人不服從管理、不滿足工程質(zhì)量和安全要求等。三是對(duì)專業(yè)分包、承包和非承包項(xiàng)目銜接部分等權(quán)責(zé)問(wèn)題沒(méi)有約定。四是對(duì)承包人提供的材料和設(shè)備沒(méi)有注明具體的品牌、規(guī)格、型號(hào)、質(zhì)量等級(jí)、技術(shù)指標(biāo)、提供的時(shí)間地點(diǎn)、驗(yàn)收方式等；五是對(duì)發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)見(jiàn)性不足，沒(méi)有約定應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)且可能發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的費(fèi)用損失的分擔(dān)方式；六是沒(méi)有明確材料設(shè)備采購(gòu)供應(yīng)程序、質(zhì)量及驗(yàn)收要求；七是對(duì)工程變更程序、造價(jià)計(jì)算方式不明確；八是沒(méi)有拖欠民工工資處理辦法、設(shè)計(jì)和質(zhì)量缺陷處理方式、退場(chǎng)要求、竣工結(jié)算、審計(jì)方式和費(fèi)用支付等內(nèi)容；九是沒(méi)有按規(guī)定簽署建設(shè)工程廉政責(zé)任書(shū)，缺少質(zhì)量保修書(shū)、安全協(xié)議；十是沒(méi)有明確索賠程序、合理索賠和不允索賠情況、糾紛爭(zhēng)議的解決方式等等。

4.4 言辭嚴(yán)謹(jǐn)性審查

中國(guó)文字往往存在多義性，而且語(yǔ)氣不同所表達(dá)的意思也截然不同，這是造成工程糾紛的重要原因之一，因此，在合同審簽過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)字斟句酌地仔細(xì)推敲每一個(gè)條款、每一句話、每一個(gè)字，甚至每一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號(hào)，才能有效地控制合同風(fēng)險(xiǎn)。比較常見(jiàn)的問(wèn)題主要有：一是存在錯(cuò)別字，造成意思表示錯(cuò)誤。二是合同條款存在自相矛盾的地方。三是術(shù)語(yǔ)概念不清，如項(xiàng)目經(jīng)理寫(xiě)成項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，技術(shù)簽證和經(jīng)濟(jì)簽證混為一談。四是用語(yǔ)不合法，如違約金寫(xiě)成罰金等等。五是缺少限定詞，使意思表示寬泛，無(wú)法形成有效的約定。六是對(duì)問(wèn)題和意見(jiàn)處理的方式不具有操作性，形成實(shí)際意義上的無(wú)效條款。七是有的合同條款依據(jù)的是已廢止的法律、法規(guī)、文件或規(guī)定等。

4.5 風(fēng)險(xiǎn)、費(fèi)用分擔(dān)的公平性

在簽訂合同時(shí)，發(fā)包方往往利用自己的優(yōu)勢(shì)將風(fēng)險(xiǎn)或費(fèi)用過(guò)度轉(zhuǎn)嫁給承包方，承包方為了挽回因過(guò)度承擔(dān)的費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失，在施工過(guò)程中就會(huì)想方設(shè)法偷工減料，極大地影響了工程的質(zhì)量和安全，另外由此發(fā)生的資金短缺也會(huì)產(chǎn)生拖延工期的惡果。這樣，不僅加大了工程管理的難度，無(wú)法保證工程質(zhì)量和工期，而且雙方將會(huì)把主要精力耗費(fèi)在糾紛和訴訟的泥潭中。因此合同審簽人員必須既要防止發(fā)包方承擔(dān)不應(yīng)負(fù)擔(dān)的費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)，又要防止向承擔(dān)過(guò)度轉(zhuǎn)嫁費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)。

總之，要做好基建工程施工合同審簽工作必須完善合同管理的內(nèi)控制度，加強(qiáng)合同審簽的內(nèi)部質(zhì)量控制。合同審簽人員要不斷提高專業(yè)勝任能力，真正做到對(duì)合同內(nèi)容全面了解，準(zhǔn)確把握審簽關(guān)鍵控制點(diǎn)和介入深度，高質(zhì)量、高效益、高效率地完成合同審簽工作。

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