建設(shè)工程施工合同分包及轉(zhuǎn)包糾紛的預(yù)防措施探析

翟哲

摘 要：近些年來，隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，建筑業(yè)也呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的趨勢，與此同時，建筑行業(yè)市場中存在的各種問題也逐漸的暴露出來，整頓和規(guī)范建筑市場是保證其健康、持續(xù)運行的必然要求。該文就主要針對施工合同分包及轉(zhuǎn)包糾紛的相關(guān)問題進行簡單的分析。

關(guān)鍵詞：建筑工程 施工合同 分包 轉(zhuǎn)包 糾紛

中圖分類號：TU723 文獻標識碼：A 文章編號：1674-098X（2013）03（b）-0-01

隨著建筑市場的蓬勃發(fā)展，我國建設(shè)行政主管部門等相關(guān)主管部門對建筑市場的監(jiān)管力度也不斷的加大，在維護建筑市場秩序方面取得了一定的成效，從整體上說，建筑市場處于健康的發(fā)展態(tài)勢。然而，目前的建筑市場中，仍然存在著一些問題，尤其是建設(shè)工程施工合同違法分包和非法轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象十分突出，對建筑市場的健康運轉(zhuǎn)產(chǎn)生了嚴重的危害，擾亂市場秩序、引發(fā)工程質(zhì)量安全隱患等，因此，對建設(shè)工程施工合同違法分包及轉(zhuǎn)包采取有效管理，預(yù)防由此而引發(fā)的糾紛，是當(dāng)前規(guī)范建筑市場的首要問題。

1 分包及轉(zhuǎn)包糾紛產(chǎn)生的原因

分包，指的是總承包人與發(fā)包人訂立合同后，經(jīng)發(fā)包人同意，將非主體工程的部分工程交于第三方承包人來完成。轉(zhuǎn)包，則是承包人在獲得工程承包權(quán)之后，將其全部轉(zhuǎn)讓給第三方，同時轉(zhuǎn)讓人退出該承包關(guān)系，受轉(zhuǎn)讓的單位則成為了合同的另一個當(dāng)事人。在建筑市場中，由分包及轉(zhuǎn)包所引起的糾紛，主要有以下幾個成因。

（1）由于分包商資質(zhì)而產(chǎn)生的糾紛。從事建筑活動的施工單位在進入到建筑市場時，須取得相應(yīng)的資質(zhì)證書之后，才能夠從事建筑活動。實際的情況是，有很多不具備相應(yīng)資質(zhì)的建設(shè)單位，為了獲取更多的經(jīng)濟利益而不惜花費巨大的代價去爭取不在自身業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的工程，但由于其不具備相應(yīng)的資質(zhì)，也就是說其人員、設(shè)備、技術(shù)、資金等各方面情況不能達到承擔(dān)此工程的要求，很容易在工程施工過程中造成各種安全事故，或者是工程質(zhì)量不過關(guān)，因此極易產(chǎn)生糾紛。

（2）缺乏明確的履約范圍。在工程施工過程中，由于總承包單位與分包單位之間的履約范圍不明確，因此容易引起雙方糾紛。當(dāng)由于某種原因而導(dǎo)致工程無法按時完工、工程質(zhì)量不達標或安全事故等問題發(fā)生時，總承包商、分包單位都會互相推諉，根據(jù)合同闡明自身履約范圍的難度增加，產(chǎn)生糾紛也就是必然結(jié)果。

（3）由于轉(zhuǎn)包而發(fā)生的糾紛，是當(dāng)前建筑工程分包領(lǐng)域中存在的一個嚴重問題。轉(zhuǎn)包行為在法律上是被禁止的，因為其違反了招投標制度的初衷，同時轉(zhuǎn)包過程中也滋生了回扣、賄賂等問題的出現(xiàn)。轉(zhuǎn)包行為的存在，對建筑市場正常的市場秩序產(chǎn)生了嚴重的影響，也引發(fā)了很多不具有施工資質(zhì)的單位進入建筑施工行業(yè)的問題，在造成經(jīng)濟損失的同時，也構(gòu)成了巨大的安全隱患。

（4）由于缺乏必要的管理而產(chǎn)生的糾紛。在當(dāng)前的建筑市場中，經(jīng)常有一部分整體競爭力較強、管理能力較高的施工單位，憑借自身的優(yōu)勢獲得工程總承包權(quán)之后，將工程的非主體部分分包給其他小型的分包商。但總承包單位對分包單位的管理不善或忽視其管理也是造成糾紛的主要原因。因為有的工程發(fā)包方認為，只要將工程進行承包之后，關(guān)于工程所有的管理工作都應(yīng)當(dāng)由承包單位自行管理。

（5）由于缺乏配合與協(xié)調(diào)而產(chǎn)生的糾紛。建筑工程的施工過程是一個復(fù)雜的過程，其中涉及到多個專業(yè)，特別是一些規(guī)模較大、工期較長的工程項目，如果發(fā)包方、承包方和分包方無法進行有效的協(xié)調(diào)與配合，很容易造成糾紛的發(fā)生，如果由于其中某一個分包商的工程進度不夠，很可能會引起整個工程的延遲，甚至造成巨大的經(jīng)濟損失。

2 分包及轉(zhuǎn)包糾紛預(yù)防措施

當(dāng)前，違法分包和非法轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象大量的存在，由此容易引發(fā)農(nóng)民工工資拖欠、工程質(zhì)量缺陷、重大工程質(zhì)量事故，危及人民生命財產(chǎn)安全，影響社會經(jīng)濟秩序，面對這一現(xiàn)象，筆者認為預(yù)防往往比事后的治理更為有效，因此，應(yīng)當(dāng)采取有效的預(yù)防措施，杜絕此類行為的發(fā)生，可以從以下幾個方面考慮。

（1）加強對建筑市場壟斷行為的監(jiān)督和打擊。壟斷行為一直以來都是建筑市場普遍存在的問題，也是不公平競爭最直接的體現(xiàn)，更是造成幕后不正當(dāng)交易行為的根源，因此，相關(guān)部門要加強對建筑市場壟斷行為的打擊力度，堅決禁止地方保護主義的存在，鼓勵企業(yè)公平、公開的參與市場競爭，無論是本地企業(yè)，還是外地單位，都應(yīng)當(dāng)具有同等的參與競爭的權(quán)利，逐漸凈化建筑市場競爭環(huán)境。

（2）加強對分包隊伍的管理。分包隊伍的綜合素質(zhì)體現(xiàn)，是影響分包工程質(zhì)量的關(guān)鍵因素，其直接關(guān)系到分包管理的效率，同時也關(guān)系著建筑企業(yè)經(jīng)營活動的成敗。因此，在選擇分包商時，應(yīng)當(dāng)對分包商的資質(zhì)有詳細的了解，并且按照需要建立健全施工企業(yè)分包管理機構(gòu)，同時完善相關(guān)的管理制度和規(guī)范，對分包工程的范圍和要求進行明確的劃分。另外，應(yīng)當(dāng)對分包工程實施動態(tài)的跟蹤管理，建立分包工程檔案，通過有效的監(jiān)督與管理，確保分包工程的質(zhì)量。

（3）貫徹和落實“工程建設(shè)不良行為和黑名單”制度。對于建設(shè)市場活動中發(fā)生過違法違紀行為的企業(yè)和個人，應(yīng)由建設(shè)行政主管部門記入企業(yè)或個人的信用檔案中，亦可按照有關(guān)規(guī)定進行公示。對于有不良行為的單位，在評標打分時，應(yīng)扣除一定的信用分或者限制其參加工程投標的資格。這樣就能降低曾發(fā)生過非法轉(zhuǎn)包、違法分包行為的施工企業(yè)再次中標的可能性。

（4）加大對違法分包及非法轉(zhuǎn)包行為的處罰力度。對于濫用職權(quán)或者是其他途徑而違法分包、非法轉(zhuǎn)包工程的單位和人員，應(yīng)當(dāng)給予嚴厲的處分以及相應(yīng)的經(jīng)濟懲罰。對由于違法分包及轉(zhuǎn)包，忽略管理，而造成安全事故的單位和個人，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)的要求進行處罰，必要時要根據(jù)相關(guān)規(guī)定取消其施工資質(zhì)，記入到黑名單之內(nèi)。對在轉(zhuǎn)包、違法分包中涉及商業(yè)賄賂的，依照有關(guān)規(guī)定進行處理，構(gòu)成犯罪的，移送司法機關(guān)處理，只有加大行政執(zhí)法力度，才能切實有效地維護建筑市場的正常秩序。

3 結(jié)語

總的來說，市場經(jīng)濟的發(fā)展促進了我國建筑業(yè)的快速發(fā)展，正是這種蓬勃發(fā)展的趨勢，使得越來越多的建設(shè)單位為了獲取經(jīng)濟利益而盲目的進入市場，因此也導(dǎo)致了各種違法分包和轉(zhuǎn)包問題的存在，進而產(chǎn)生了各種由于合同糾紛而引起的經(jīng)濟問題和安全質(zhì)量事故，對建筑市場正常運轉(zhuǎn)秩序造成了嚴重的影響。因此，必須要采取相應(yīng)的措施，通過法律手段規(guī)范市場行為，規(guī)范分包合同，才能有效的減少合同糾紛的產(chǎn)生，促進建筑市場持續(xù)、健康的發(fā)展。

參考文獻

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