透析國(guó)際私法上的法律沖突

李婕妤

（湖北警官學(xué)院 法律系，湖北 武漢430034）

眾所周知，國(guó)際私法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)，其調(diào)整對(duì)象是涉外民事法律關(guān)系。涉外民事法律關(guān)系之所以需要得到國(guó)際私法的調(diào)整，是因?yàn)樯嫱饷袷路申P(guān)系在運(yùn)行的過(guò)程當(dāng)中出現(xiàn)了問(wèn)題，產(chǎn)生了糾紛和爭(zhēng)議。這個(gè)問(wèn)題、糾紛和爭(zhēng)議就是國(guó)際私法上的法律沖突。國(guó)際私法是以解決法律沖突為中心任務(wù)的法律學(xué)科。可以說(shuō)，國(guó)際私法上所有的問(wèn)題都是圍繞著法律沖突的解決而展開(kāi)的。本文將就法律沖突的定義、法律沖突的產(chǎn)生原因、法律沖突的實(shí)質(zhì)以及法律沖突的解決方法一一闡述。

一、法律沖突的定義

在國(guó)際私法上，法律沖突是指不同國(guó)家的民商事法律在效力上的抵觸，或是指對(duì)于同一涉外民事法律關(guān)系因所涉及的各國(guó)立法不同且都有可能對(duì)它進(jìn)行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。

法院在審理一個(gè)含有涉外因素的民事案件時(shí)，案件所涉及的各國(guó)的相關(guān)法律對(duì)案件發(fā)生爭(zhēng)議的同一焦點(diǎn)問(wèn)題往往有不同的規(guī)定。依據(jù)其中一國(guó)的相關(guān)法律，有關(guān)民事法律關(guān)系已有效成立或已被有效解除，而依所涉另一國(guó)的相關(guān)法律，該民事法律關(guān)系卻尚未有效成立或尚未有效解除。這時(shí)究竟應(yīng)依哪一個(gè)國(guó)家的法律作為依據(jù)進(jìn)行判決呢？例如，有一名20周歲的中國(guó)男子與一名16周歲的英國(guó)女子在英國(guó)登記結(jié)婚，之后回到中國(guó)定居并在中國(guó)法院提起離婚訴訟。他們的婚姻關(guān)系合法成立了嗎？如果不考慮其他因素，僅就法定婚齡而言，依據(jù)中國(guó)婚姻法和英國(guó)婚姻法就會(huì)得出兩種完全不同的結(jié)論。如果適用中國(guó)的婚姻法，由于中國(guó)現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的法定婚齡是男22周歲、女20周歲，所以男女雙方均未達(dá)到法定婚齡，他們的婚姻應(yīng)屬無(wú)效。如果適用英國(guó)法律，由于英國(guó)規(guī)定的法定婚齡男女都是16周歲，雙方當(dāng)事人結(jié)婚時(shí)均已達(dá)法定婚齡，他們的婚姻已告有效成立。那么法官到底該以中國(guó)法律作為依據(jù)判決當(dāng)事人的婚姻無(wú)效，還是該以英國(guó)法律作為依據(jù)判決當(dāng)事人的婚姻有效呢？這就產(chǎn)生了國(guó)際私法上的法律沖突，并需要就相互沖突的法律作出選擇適用。國(guó)際私法正是解決這類問(wèn)題的唯一的法律部門(mén)。正是因?yàn)檫@個(gè)原因，國(guó)際私法在很多國(guó)家又被稱為“法律沖突法”或“沖突法”。[1]

二、法律沖突產(chǎn)生的原因

一般認(rèn)為，涉外民事關(guān)系在處理的過(guò)程當(dāng)中之所以會(huì)產(chǎn)生法律適用上的沖突，主要基于以下幾個(gè)方面的原因。

（一）大量的涉外民事法律關(guān)系的出現(xiàn)，是法律沖突產(chǎn)生的前提條件

如前所述，法律沖突是涉外民事法律關(guān)系在運(yùn)行的過(guò)程當(dāng)中出現(xiàn)的一種法律適用上的沖突，如果沒(méi)有大量的涉外民事法律關(guān)系的存在，法律沖突就成了無(wú)水之源，無(wú)本之木。以中國(guó)的唐朝為例，唐朝是中國(guó)封建社會(huì)的鼎盛時(shí)期，唐朝的統(tǒng)治者很開(kāi)明，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、對(duì)外交往很頻繁，大量的外國(guó)人到大唐境內(nèi)經(jīng)商或求學(xué)。他們?cè)诖筇凭硟?nèi)經(jīng)商、求學(xué)的過(guò)程之中，不可避免地會(huì)同大唐的子民發(fā)生各種關(guān)系，比如買賣關(guān)系、婚姻關(guān)系和繼承關(guān)系等。這些關(guān)系在運(yùn)行的過(guò)程中不可避免地會(huì)發(fā)生糾紛和爭(zhēng)議。這些糾紛和爭(zhēng)議因?yàn)椤吧嫱狻?，所以涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上不同國(guó)家的相關(guān)法律，當(dāng)然也就出現(xiàn)了該適用何國(guó)法律作為依據(jù)解決糾紛和爭(zhēng)議的問(wèn)題，也即法律沖突。于是，世界上最早的國(guó)際私法的成文規(guī)范在當(dāng)時(shí)的中國(guó)應(yīng)運(yùn)而生。唐朝的《永徽律.名例篇》規(guī)定：“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法：異類相犯者，以法律論。”[2]

（二）所涉各國(guó)民法上的規(guī)定不同，是法律沖突產(chǎn)生的根本原因

各個(gè)國(guó)家因?yàn)樯鐣?huì)制度、歷史傳統(tǒng)、民族特點(diǎn)、文化淵源等方面的差異，導(dǎo)致在涉外民事法律關(guān)系領(lǐng)域如合同、侵權(quán)、財(cái)產(chǎn)、婚姻家庭和繼承等方面的規(guī)定很不一致。以1861年法國(guó)最高法院審理的李查蒂一案（LizardiCase）為例，在該案中，一個(gè)叫李查蒂的墨西哥商人，22周歲，到法國(guó)同一法國(guó)人做生意，簽訂了一個(gè)購(gòu)銷合同。但后來(lái)該墨西哥人不想履行合同而且拒不承擔(dān)違約責(zé)任。其理由是，他只有22周歲，按照墨西哥民法典的規(guī)定，23周歲才是一個(gè)成年人，才具有完全的民事行為能力，才需要承擔(dān)違約責(zé)任。合同的另一方當(dāng)事人，即法國(guó)人憤而在法國(guó)法院提起訴訟。其理由是，根據(jù)法國(guó)民法典的規(guī)定，21周歲就是一個(gè)成年人，就具有完全民事行為能力，就需要承擔(dān)違約責(zé)任。本案中雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于責(zé)任年齡，而關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，所涉及的兩個(gè)國(guó)家作出了不一樣的規(guī)定，從而出現(xiàn)了法律沖突。

（三）所涉各國(guó)司法權(quán)的獨(dú)立，是法律沖突產(chǎn)生的重要條件

如前所述，有差異就可能有沖突，但發(fā)生沖突的雙方必須是勢(shì)均力敵的，否則仍然產(chǎn)生不了國(guó)際私法上的沖突。以近代中國(guó)的國(guó)際私法歷史為例，1842年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后，英國(guó)率先迫使清政府與之訂立了《南京條約》、《中英五口通商章程》等喪權(quán)辱國(guó)的不平等條約，之后其他帝國(guó)主義國(guó)家紛紛效仿，通過(guò)這些不平等條約奪取了領(lǐng)事裁判權(quán)等特權(quán)。領(lǐng)事裁判權(quán)意味著不論民事、刑事案件，凡以享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國(guó)家的公民作為被告的，概歸該外國(guó)領(lǐng)事裁判并且只適用該國(guó)的法律。在這種中國(guó)的立法和司法管轄權(quán)都不能及于在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人的喪權(quán)辱國(guó)的年月，當(dāng)然談不上法律適用上的沖突與選擇。

（四）在一定條件下，內(nèi)國(guó)承認(rèn)外國(guó)民商事法律在內(nèi)國(guó)的域外效力是產(chǎn)生法律沖突的直接原因

在一定條件下承認(rèn)域內(nèi)外國(guó)公民的平等和承認(rèn)外國(guó)民商事法律在內(nèi)國(guó)的域外效力，是國(guó)際私法得以產(chǎn)生和發(fā)展的前提。一般來(lái)說(shuō)，各國(guó)都可以依主權(quán)原則確定其法律的域外效力。但是，要使其法律真正具有域外效力，還必須得到相應(yīng)國(guó)家的承認(rèn)，否則法律的域外效力就僅僅停留在形式上。實(shí)際上，世界各國(guó)都在一定條件下或一定程度上承認(rèn)其他國(guó)家的民商法在內(nèi)國(guó)的效力。[3]

三、法律沖突的實(shí)質(zhì)

上述法律適用上的沖突，實(shí)質(zhì)上就是外國(guó)法律的域外效力與內(nèi)國(guó)法律的域內(nèi)效力或內(nèi)國(guó)法律的域外效力與外國(guó)法律的域內(nèi)效力之間的沖突。[4]法律的域內(nèi)效力，亦稱屬地效力，是指一個(gè)國(guó)家法律的空間效力，即國(guó)內(nèi)立法對(duì)本國(guó)境內(nèi)的所有人、物和行為都有效。法律的域外效力，亦稱屬人效力，是指一個(gè)國(guó)家的法律對(duì)本國(guó)的一切人，不論該人在境內(nèi)還是在境外都有效。一般來(lái)說(shuō)，一個(gè)主權(quán)國(guó)家的法律同時(shí)具有域內(nèi)效力和域外效力。為了說(shuō)明法律沖突的實(shí)質(zhì)所在，我們?cè)倏辞笆隼畈榈僖话?。李查蒂是墨西哥公民，而且，墨西哥是一個(gè)獨(dú)立的主權(quán)國(guó)家。其民法典中關(guān)于成年人年齡的規(guī)定具有域外效力，即使該墨西哥公民位于法國(guó)境內(nèi)，也應(yīng)該受到其支配和管轄。該案中的另一方當(dāng)事人法國(guó)公民在法國(guó)法院提起訴訟，而法國(guó)也是一個(gè)獨(dú)立的主權(quán)國(guó)家，其民法典中關(guān)于成年人年齡的規(guī)定具有域內(nèi)效力，即使對(duì)方是墨西哥公民，但由于位于法國(guó)境內(nèi)，同樣應(yīng)該受到法國(guó)民法典的支配和管轄。雙方當(dāng)事人各持己見(jiàn)，爭(zhēng)執(zhí)不下。法官到底是該以墨西哥民法典為依據(jù)判斷該墨西哥公民勝訴，還是該以法國(guó)民法典為依據(jù)判斷該墨西哥公民敗訴呢？這無(wú)疑形成了一種法律沖突。這種沖突實(shí)質(zhì)上是一國(guó)法律的域內(nèi)效力與另一國(guó)法律的域外效力之間的抵觸，具體來(lái)說(shuō)就是法國(guó)民法典的域內(nèi)效力與墨西哥民法典的域外效力之間的抵觸。

四、法律沖突的解決方法

如前所述，在國(guó)際民商事交往中，民商事法律沖突是大量存在的。為了促進(jìn)各國(guó)人民的友好往來(lái)，對(duì)民商事法律沖突予以適當(dāng)解決是十分必要的。作為一種規(guī)范形式，國(guó)際私法的中心目標(biāo)和任務(wù)就是解決和消除法律沖突。國(guó)際上的實(shí)踐，主要有如下兩種方法。

（一）沖突法解決方法

綜觀各國(guó)立法與實(shí)踐，對(duì)于涉外民事法律沖突的解決，最早便開(kāi)始采用并且一直沿襲至今的，是運(yùn)用沖突規(guī)范來(lái)指定應(yīng)適用的法律的方法。即通過(guò)制定國(guó)內(nèi)法或國(guó)際的沖突規(guī)范來(lái)確定各種不同性質(zhì)的國(guó)際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律。然而，沖突法解決方法就調(diào)整涉外民商事法律沖突而言，只指定有關(guān)涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律，而沒(méi)有明確、直接地規(guī)定雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，因而它對(duì)涉外民事法律關(guān)系僅能起到“間接調(diào)整”的作用。由于這種方法只就有關(guān)涉外民事法律關(guān)系指定一個(gè)立法管轄權(quán)，而不問(wèn)該管轄國(guó)家調(diào)整此種民商事關(guān)系的立法之有無(wú)以及內(nèi)容如何，因而缺乏應(yīng)有的針對(duì)性，故被稱為“間接調(diào)整方法”。由此可見(jiàn)，沖突法調(diào)整方法只是解決了涉外民事法律關(guān)系中的法律適用問(wèn)題，卻并不能從根本上避免和消除涉外民事法律關(guān)系中的法律沖突。從這個(gè)角度而言，這種方法只是一種消極地解決法律沖突的方法。

（二）實(shí)體法解決方法

為了克服沖突法調(diào)整方法的上述弊端，更有效地解決涉外民事法律沖突，自19世紀(jì)末20世紀(jì)初起，國(guó)際實(shí)踐中出現(xiàn)了另外一種解決涉外民事法律沖突的方法——實(shí)體法調(diào)整方法。此種方法是相關(guān)國(guó)家通過(guò)制定國(guó)際條約或借助在實(shí)踐中形成的國(guó)際慣例，把彼此在某些方面的民商事法律統(tǒng)一起來(lái)，直接適用于涉外民事法律關(guān)系之中。正是由于實(shí)體法解決方法是將有關(guān)國(guó)家的相關(guān)民商事法律統(tǒng)一起來(lái)，直接確定了涉外民事法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，能夠從根本上避免和消除涉外民事法律關(guān)系中的法律沖突，因此被稱為“直接調(diào)整方法”。與前述沖突法解決方法相比較，此種解決方法的優(yōu)越性顯而易見(jiàn)。它能夠更明確、更直接、更迅速地解決涉外民事法律關(guān)系中的法律沖突，是一種積極的解決法律沖突的方法。然而，實(shí)體法解決方法同樣也不是完美無(wú)缺的，其局限性主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：首先，適用主體有限。至今為止，尚未出現(xiàn)一部由世界上所有國(guó)家和地區(qū)作為締約國(guó)的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范。其次，適用范圍有限。即并非所有的涉外民事法律關(guān)系領(lǐng)域都會(huì)形成統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范，尤其是在那些與當(dāng)事人的身份、能力有關(guān)的法律關(guān)系領(lǐng)域，各相關(guān)國(guó)家是難以就相同的問(wèn)題達(dá)成共識(shí)的。加之，各國(guó)民商事法制差異較大，以至于在目前我們還看不到全球法制統(tǒng)一的曙光。因此，在現(xiàn)階段統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范是無(wú)法取代沖突規(guī)范在調(diào)整涉外民事法律沖突中的重要地位和作用的。至今為止，沖突法解決方法仍然是國(guó)際私法中用來(lái)解決法律沖突的最主要最常見(jiàn)的方法。

[1][德]薩維尼.現(xiàn)代羅馬法體系(第8卷)[M].李雙元譯.北京:法律出版社,1999.

[2]唐代長(zhǎng)孫無(wú)忌等.唐律疏議[M].北京:中華書(shū)局,1983:133.

[3]章尚錦,徐青森.國(guó)際私法[M].北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社,2007:61.

[4]李雙元.國(guó)際私法[M].北京:北京大學(xué)出版社,2007:4.