試論完善仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境監(jiān)管

林典立

試論完善仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境監(jiān)管

林典立*

仿真槍、彈藥及其零件對(duì)國內(nèi)社會(huì)穩(wěn)定和治安秩序有著負(fù)面影響，完善其進(jìn)出境監(jiān)管是海關(guān)應(yīng)盡職責(zé)。但是，主要由于規(guī)定的不完善，進(jìn)出境環(huán)節(jié)仿真槍、彈藥及其零件屬性不清，甚至不屬于禁止進(jìn)出口貨物，導(dǎo)致海關(guān)很難運(yùn)用行政和刑事手段深入打擊跨境非法販運(yùn)仿真槍、彈藥及其零件行為。國家應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定禁止仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境，再輔以司法解釋、執(zhí)法程序和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的修訂，海關(guān)才可以順利履行監(jiān)管職責(zé)。本文首先厘清仿真槍的概念和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，然后查找現(xiàn)有規(guī)定存在的法律問題，進(jìn)而根據(jù)國家嚴(yán)格管理的政策精神提出完善監(jiān)管的相應(yīng)對(duì)策。

仿真槍；槍支管理；進(jìn)出境；海關(guān)監(jiān)管

二、進(jìn)出境環(huán)節(jié)仿真槍、彈藥及其零件監(jiān)管的法律規(guī)定

（一）行政執(zhí)法領(lǐng)域

《槍支管理法》是我國槍支管理的基本法。其中涉及到仿真槍的有兩條，第二十二條規(guī)定：“嚴(yán)禁制造、銷售仿真槍?！钡谒氖臈l規(guī)定：“制造、銷售仿真槍的，公安機(jī)關(guān)可以處15日拘留以下處罰；公安機(jī)關(guān)、工商行政管理部門可以沒收非法制造、銷售的仿真槍，可以并處罰款；工商行政管理部門還可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。”

在貨物進(jìn)出口環(huán)節(jié)，按照海關(guān)總署Z2008－0103號(hào)歸類決定，仿真槍歸入9304.0000，進(jìn)口最惠國關(guān)稅稅率13%，增值稅率17%，出口退稅率13%，不征出口關(guān)稅，無許可證件要求?！渡虅?wù)部、海關(guān)總署關(guān)于調(diào)整對(duì)加工貿(mào)易禁止類目錄的聯(lián)合公告》（2009年第37號(hào)）規(guī)定，加工貿(mào)易出口生產(chǎn)仿真槍按照禁止類進(jìn)行管理。

在物品進(jìn)出境環(huán)節(jié)，依照《中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表》（海關(guān)總署令第43號(hào)）的規(guī)定，仿真槍是禁止進(jìn)出境物品。

至于如何認(rèn)定仿真槍，當(dāng)前是由縣級(jí)或者縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)依照《仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》（公通字〔2008〕8號(hào)）的有關(guān)規(guī)定認(rèn)定。

（二）刑事司法領(lǐng)域

刑法上沒有針對(duì)跨境非法販運(yùn)仿真槍犯罪規(guī)定單獨(dú)罪名。最高人民法院在《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2000〕30號(hào)）第一條規(guī)定：“走私仿真槍構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十三條（走私普通貨物、物品罪）的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

（三）仿真槍的法律屬性

有些人會(huì)想當(dāng)然地以為仿真槍應(yīng)當(dāng)是進(jìn)出境環(huán)節(jié)的違禁品，但是現(xiàn)實(shí)并非如此。在物品進(jìn)出境環(huán)節(jié)，海關(guān)總署認(rèn)為仿真槍是禁止進(jìn)出境物品，但是最高人民法院不這么認(rèn)為，所以仿真槍的屬性是含糊不清的。在貨物進(jìn)出口環(huán)節(jié)，至今沒有一部法律明確規(guī)定禁止仿真槍進(jìn)出口，對(duì)仿真槍又不實(shí)行許可證件管理。這就意味著，嚴(yán)格來說它既不是禁止進(jìn)出口貨物，也不是限制進(jìn)出口貨物，而是一般普通貨物。

三、仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境監(jiān)管面臨的法律問題

（一）海關(guān)行政處理存在法律障礙

在物品進(jìn)出境環(huán)節(jié)，仿真槍是禁止進(jìn)出境物品。因此旅客攜帶、郵寄仿真槍的行為是明確的違法行為，海關(guān)予以行政處罰或者收繳都沒有法律障礙，只是在作刑事案件處理時(shí)會(huì)存在困難。

加工貿(mào)易貨物進(jìn)出口環(huán)節(jié)，生產(chǎn)出口仿真槍是商務(wù)部、海關(guān)總署公告規(guī)定按照加工貿(mào)易禁止類管理的行為，因此在加工貿(mào)易項(xiàng)下出口仿真槍是違反國家禁止性管理的行為。一旦在關(guān)境查獲，海關(guān)當(dāng)然有權(quán)進(jìn)行處罰。

困難集中在非加工貿(mào)易的貨物進(jìn)出口環(huán)節(jié)。從現(xiàn)有規(guī)定來看，作為貨物的仿真槍看起來既不實(shí)行禁止類管理，又不實(shí)行限制類管理。然而從國家嚴(yán)格管制槍支和仿真槍的政策精神來講，任由仿真槍自由進(jìn)出關(guān)境顯然不合情理。特別是聽?wèi){仿真槍流入境內(nèi)，這明顯不利于國內(nèi)治安秩序的維持。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)《槍支管理法》第二十二條的規(guī)定，仿真槍已列為禁止制造及銷售的物品，因此，也就不存在允許仿真槍進(jìn)出口貿(mào)易的問題。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，這種觀點(diǎn)對(duì)國家政策精神的揣測(cè)是有道理的。然而依照依法行政的要求嚴(yán)格審視，這一觀點(diǎn)應(yīng)用在執(zhí)法上是有法律風(fēng)險(xiǎn)的。第一，在進(jìn)口環(huán)節(jié)，《槍支管理法》禁止的是制造和銷售行為，購買方（即進(jìn)口方）并不受《槍支管理法》的約束。如果購買方如實(shí)依法向海關(guān)申報(bào)進(jìn)口仿真槍，嚴(yán)格來講海關(guān)沒有拒絕報(bào)關(guān)的權(quán)力。①海關(guān)在這種情況可以依法作出的行為是盡快將進(jìn)口事實(shí)通報(bào)當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)，由當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)作為案件線索繼續(xù)經(jīng)營。第二，在出口環(huán)節(jié)，盡管我們可以推斷仿真槍出口是為了完成跨境買賣行為，但是在法律上“出口”本身不能完全等同于“銷售”，證明出口事實(shí)并不能等同于證明銷售事實(shí)的存在。出口方或者發(fā)貨方完全可以爭(zhēng)辯其出口的目的只是將仿真槍從境內(nèi)轉(zhuǎn)移到境外存放，提交的外貿(mào)合同和發(fā)票是為了應(yīng)付報(bào)關(guān)而制作的虛假單證。第三，即便是海關(guān)發(fā)現(xiàn)了制造和銷售的線索或事實(shí)，根據(jù)《槍支管理法》第四十四條的規(guī)定，海關(guān)也不是適格的執(zhí)法機(jī)關(guān)，合法的處理方式是移交地方公安機(jī)關(guān)和工商行政管理部門處理。

如果收發(fā)貨人采用偽報(bào)、瞞報(bào)的手段進(jìn)出口仿真槍，海關(guān)可以懲治這種行為，但是懲治效果未必能達(dá)到目的。偽報(bào)、瞞報(bào)是走私的常見手段，然而并不是所有的偽報(bào)、瞞報(bào)行為都構(gòu)成走私。依照《海關(guān)法》和《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》的規(guī)定，構(gòu)成走私的行為，要有偷逃應(yīng)納稅款、逃避國家禁止或限制進(jìn)出境管理的企圖或后果。因此在進(jìn)口環(huán)節(jié)，如果偽報(bào)、瞞報(bào)的仿真槍應(yīng)繳稅款已達(dá)到一定程度，那么海關(guān)可以走私立案處理。但是在出口環(huán)節(jié)，仿真槍既不涉及出口關(guān)稅，又不涉及許可證件，海關(guān)無法以走私立案處理，只能以申報(bào)不實(shí)為由立案。依照《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第十五條的規(guī)定，海關(guān)最多可處3萬元罰款，并且沒有收繳仿真槍的權(quán)力。這種處罰力度顯然不足以遏制當(dāng)前跨境非法販運(yùn)仿真槍的猖獗態(tài)勢(shì)。

（二）追究刑事責(zé)任亦有困難

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2000〕30號(hào)）的規(guī)定，走私仿真槍的犯罪構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。仔細(xì)推敲這條司法解釋，會(huì)發(fā)現(xiàn)三個(gè)具體適用問題。

第一，刑事打擊面非常窄。走私普通貨物、物品罪的現(xiàn)行立案標(biāo)準(zhǔn)仍為偷逃稅款5萬元，在貨物進(jìn)出口環(huán)節(jié)對(duì)應(yīng)的仿真槍完稅價(jià)格是15.5萬元，①這是按照最惠國關(guān)稅稅率13%、增值稅17%計(jì)算的完稅價(jià)格。在物品進(jìn)出境環(huán)節(jié)對(duì)應(yīng)的仿真槍完稅價(jià)格是50萬元。②從《中華人民共和國進(jìn)境物品進(jìn)口稅率表》的結(jié)構(gòu)可以推導(dǎo)出物品進(jìn)出境環(huán)節(jié)的仿真槍只能適用10%稅率。仿真槍的單價(jià)不高，如一支高精度的原始比例尺寸的M16仿真槍，國內(nèi)生產(chǎn)成本只需40元人民幣左右。③人民網(wǎng)：《寧波海關(guān)銷毀15萬支仿真槍》（2013年5月7日），http://nb.people.com.cn/n/2013/0507/c206131－18609590.html，訪問日期2013年8月5日。這就意味著，在貨物進(jìn)口環(huán)節(jié)，違法分子要進(jìn)口成千上萬支仿真槍才有可能被追究刑事責(zé)任；在物品進(jìn)境環(huán)節(jié)，旅客或寄收件人攜帶、郵寄仿真槍的數(shù)量幾乎不可能達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)。與走私二支非軍用槍支即構(gòu)成犯罪相比，海關(guān)采用刑事打擊手段的門檻如此之高，以至于對(duì)跨境非法販運(yùn)仿真槍的刑事打擊面被縮小到很不合理的范圍。第二，無論在貨物出口環(huán)節(jié)還是物品出境環(huán)節(jié)，仿真槍都不是應(yīng)稅貨物、物品，偷逃稅款無從計(jì)算，海關(guān)根本無法以涉嫌走私普通貨物、物品罪立案處理。這是仿真槍違法出口活動(dòng)一直難以遏制的原因之一。第三，在物品進(jìn)出境環(huán)節(jié)，仿真槍是禁止進(jìn)出境物品。走私仿真槍的犯罪行為不應(yīng)構(gòu)成走私普通物品罪，而應(yīng)構(gòu)成走私國家禁止進(jìn)出口物品罪。最高人民法院的司法解釋存在法律適用錯(cuò)誤。

（三）仿真槍的彈藥、仿真槍和彈藥的零件尚未有明確規(guī)定

現(xiàn)有的監(jiān)管規(guī)定的著眼點(diǎn)在“仿真槍”身上，未關(guān)注仿真槍發(fā)射用的彈藥、用于組裝仿真槍和彈藥的零件（例如槍管、槍機(jī)、機(jī)匣、彈頭、彈殼）。實(shí)際上，制造、銷售、跨境非法販運(yùn)這兩種物品的社會(huì)危害性不亞于仿真槍。沒有彈藥，仿真槍就沒有使用價(jià)值，很難造成實(shí)質(zhì)性損害。沒有零件，仿真槍和彈藥就不能成型。因此，管控和打擊這兩種物品的跨境非法販運(yùn)活動(dòng)，對(duì)于減少社會(huì)上仿真槍和彈藥的數(shù)量，降低仿真槍的社會(huì)危害性有著積極意義。雖然海關(guān)可以參照仿真槍的監(jiān)管規(guī)定對(duì)這兩種物品采取同樣的管理措施，但是始終存在“無權(quán)執(zhí)法”的嫌疑。何況仿真槍的監(jiān)管規(guī)定還不完善，海關(guān)在監(jiān)管仿真槍時(shí)遭遇的困擾，在監(jiān)管這兩種物品時(shí)一樣會(huì)遭遇。

四、仿真槍、彈藥及其零件監(jiān)管的基本立場(chǎng)

具體政策是政策制定者立場(chǎng)的自然延伸，同理，對(duì)策也是對(duì)策提出者立場(chǎng)的自然延伸。所以在討論完善監(jiān)管的對(duì)策之前，首先要明確本文對(duì)于仿真槍、彈藥及其零件監(jiān)管的基本立場(chǎng)，然后在基本立場(chǎng)的指導(dǎo)下，推導(dǎo)出一整套相對(duì)應(yīng)的監(jiān)管對(duì)策。

問題一：要不要嚴(yán)管？

仿真槍監(jiān)管面臨的首要爭(zhēng)議是要不要嚴(yán)管。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)程度的提高，國民生活條件不斷提高，社會(huì)上涉仿真槍的娛樂活動(dòng)增多，還出現(xiàn)了一群仿真槍愛好者。因此近年來，社會(huì)上逐漸出現(xiàn)一種呼聲，要求國家取消對(duì)仿真槍的管制。

深入分析，仿真槍是從外觀和工作原理上對(duì)“槍支”的模仿，因而具備“外觀上仿真”和“一定殺傷性”兩個(gè)特征。第一個(gè)特征會(huì)誤導(dǎo)民眾以為它是槍支，進(jìn)而產(chǎn)生恐懼心理。在不開槍的情況下，違法分子達(dá)到了與使用槍支作案同樣的犯罪效果。第二個(gè)特征是在滿足一定條件下，仿真槍會(huì)對(duì)民眾生命健康造成實(shí)質(zhì)性損害。從我國特定的歷史傳統(tǒng)、現(xiàn)實(shí)背景和民族心理出發(fā)，不能簡單地照搬一些國家寬松管理仿真槍的政策和立場(chǎng)。因?yàn)椋旱谝?，我國歷來有嚴(yán)格管制武器的傳統(tǒng)，自秦“銷鋒鏑，鑄金人”，收繳民間武器后，各朝代大多嚴(yán)禁百姓私藏武器，個(gè)別朝代甚至連民間鐵制工具亦不放過。①孟慶超：《中國警察近代化研究》，中國人民公安大學(xué)出版社2006年版，第75－87頁。轉(zhuǎn)引自周慧：《我國槍支管理制度改革研究》，2010年山東大學(xué)碩士學(xué)位論文，第24頁。第二，我國還處于社會(huì)轉(zhuǎn)型期，各種社會(huì)矛盾交織在一起，一定情況下社會(huì)矛盾還會(huì)被激化。從維護(hù)國家社會(huì)穩(wěn)定、降低極端惡劣沖突發(fā)生可能性的角度出發(fā)，現(xiàn)階段還不適宜將仿真槍合法化。第三，我國大多數(shù)人民群眾對(duì)社會(huì)穩(wěn)定和良好治安秩序有著天然的價(jià)值偏好，這種價(jià)值偏好遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了對(duì)自由持有槍支、仿真槍的價(jià)值偏好。這種民族心理是美國等國家的民眾所不能比擬的。仿真槍的監(jiān)管要充分考慮大多數(shù)人的意愿。綜上，筆者認(rèn)為，現(xiàn)階段我國仍應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格管控仿真槍、彈藥及其零件。

問題二：出口環(huán)節(jié)要不要監(jiān)管？

有觀點(diǎn)提出，出口的仿真槍流出境外，并不會(huì)對(duì)我國境內(nèi)造成影響；此外，允許出口仿真槍，還可以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和提供就業(yè)機(jī)會(huì)，所以更為合理的立場(chǎng)是“進(jìn)口繼續(xù)嚴(yán)禁，出口適當(dāng)放開?！边@種觀點(diǎn)是有道理的。不過，出口適當(dāng)放開意味著仿真槍制造和銷售業(yè)的合法化，這是對(duì)《槍支管理法》第二十二條的顛覆。仿真槍制造和銷售業(yè)合法化之后，公安機(jī)關(guān)和工商行政管理部門需要對(duì)制造、銷售企業(yè)及仿真槍實(shí)施嚴(yán)格管理，這樣才能確保用于出口的仿真槍不會(huì)偷偷流入國內(nèi)市場(chǎng)，這將大大增加這些部門的工作量。因此，是否要徹底修改《槍支管理法》第二十二條，主要看以上兩部門特別是公安機(jī)關(guān)的態(tài)度。在此之前，本文仍在現(xiàn)有政策框架內(nèi)討論問題。但是即使出口仿真槍、彈藥及其零件是違法行為，這種行為的社會(huì)危害性和相應(yīng)的違法責(zé)任應(yīng)比違法進(jìn)口仿真槍、彈藥及其零件行為小。

五、完善仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境監(jiān)管的對(duì)策

（一）明確進(jìn)出境環(huán)節(jié)仿真槍、彈藥及其零件的屬性

如果國家不希望仿真槍跨境流通，就應(yīng)該以成文法的形式明確地宣告眾人。這樣做固然有利于執(zhí)法者執(zhí)法，但更重要的是可以幫助眾人明法、守法，不會(huì)使他們因?yàn)楹磺宓囊?guī)定而陷入不必要的麻煩。當(dāng)務(wù)之急是將仿真槍、彈藥及其零件明確定性為禁止進(jìn)出境貨物、物品，為行政執(zhí)法和刑事司法提供依據(jù)。

具體路徑有二：

第一種途徑是修訂《槍支管理法》。將該法第二十二條修改為“嚴(yán)禁制造、銷售仿真槍、彈藥及其零件。任何單位和個(gè)人不得運(yùn)輸、攜帶、郵寄仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境。”在第七章中新設(shè)一條，規(guī)定“擅自運(yùn)輸、攜帶、郵寄仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境的，構(gòu)成走私或者違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為的，由海關(guān)依法處理?！?/p>

第二種途徑是調(diào)整禁止進(jìn)出口貨物目錄和禁止進(jìn)出境物品表。首先依照《中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易法》第十六條的規(guī)定，國家為了維護(hù)國家安全、社會(huì)公共利益可以禁止有關(guān)貨物進(jìn)出口。依照該法第十八條的規(guī)定，商務(wù)部可以會(huì)同國務(wù)院其他有關(guān)部門，依照本法第十六條的規(guī)定制定、調(diào)整并公布禁止進(jìn)出口的貨物目錄。因此，建議由商務(wù)部會(huì)同公安部、海關(guān)總署聯(lián)合發(fā)布公告，將仿真槍、彈藥及其零件納入禁止進(jìn)出口貨物目錄。其次，海關(guān)總署及時(shí)修改《中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表》（海關(guān)總署令第43號(hào)），將仿真槍的彈藥及其零件納入禁止進(jìn)出境物品。

這兩種途徑都可以達(dá)到禁止仿真槍、彈藥及其零件進(jìn)出境的目的。兩者的優(yōu)劣在于：前者的優(yōu)點(diǎn)是法律效力層級(jí)高，能從根本上解決問題，缺點(diǎn)是修訂國家法律難度很高，修法歷程漫長。后者的缺點(diǎn)是法律效力層級(jí)相對(duì)較低，要分兩步走，優(yōu)點(diǎn)是只要三個(gè)部委齊心協(xié)力就可以完成，修訂規(guī)定所需時(shí)間具有靈活性。

（二）加重走私仿真槍、彈藥及其零件的刑事責(zé)任

仿真槍、彈藥及其零件在進(jìn)出境環(huán)節(jié)的屬性明確之后，無論在進(jìn)境環(huán)節(jié)還是出境環(huán)節(jié)，跨境非法販運(yùn)上述物品的行為當(dāng)然就是違反國家禁止性規(guī)定的走私行為。此時(shí)，可以提請(qǐng)最高人民法院修訂相應(yīng)司法解釋，將走私仿真槍、彈藥及其零件的犯罪行為依照刑法第一百五十一條第三款“走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪”的規(guī)定定罪處罰。依照最高人民法院《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2000〕30號(hào)）的規(guī)定，走私非軍用槍支二支以上、非軍用子彈一百發(fā)以上的犯罪行為即可定罪處罰。仿真槍的危險(xiǎn)程度比非軍用槍支低，社會(huì)危害性也較小，所以仿真槍刑事立案門檻應(yīng)當(dāng)比非軍用槍支高。此外，出境走私的仿真槍畢竟不流入國內(nèi)，其社會(huì)危害性又比進(jìn)境走私仿真槍要小。因此具體設(shè)想是：在進(jìn)境環(huán)節(jié)，走私仿真槍十支以上，仿真槍子彈五百發(fā)以上即可追究刑事責(zé)任。在出境環(huán)節(jié)，立案標(biāo)準(zhǔn)提高至進(jìn)境環(huán)節(jié)的三倍。走私成套仿真槍零件的，以套數(shù)計(jì)算走私仿真槍數(shù)量；走私不成套仿真槍零件的，按每三十個(gè)零件為一套仿真槍計(jì)算。走私彈藥零件的，按每五個(gè)零件為一發(fā)子彈計(jì)算。

（三）完善海關(guān)執(zhí)法和監(jiān)管程序

社會(huì)一般人觀念中的“仿真槍”實(shí)際上包含了法律意義上的“非制式槍支”，并且槍口比動(dòng)能是只有技術(shù)設(shè)備才可以測(cè)量的數(shù)據(jù)，因此海關(guān)執(zhí)法部門在發(fā)現(xiàn)疑似仿真槍時(shí)，除了能確定明顯不是槍支、仿真槍的玩具槍之外，應(yīng)將疑似仿真槍送有權(quán)鑒定的公安機(jī)關(guān)刑事技術(shù)部門進(jìn)行認(rèn)定，再根據(jù)認(rèn)定結(jié)論進(jìn)行后續(xù)處理，防止不經(jīng)意間將槍支違法案件作為一般違法案件處理。

（四）出臺(tái)仿真槍彈藥、零件的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

《仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》只規(guī)定了仿真槍的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，與《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》相比，還缺乏如何認(rèn)定仿真槍彈藥的標(biāo)準(zhǔn)。此外，如何認(rèn)定仿真槍和彈藥的零件，也沒有規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。從提高執(zhí)法和司法嚴(yán)謹(jǐn)性和規(guī)范性，為執(zhí)法和司法機(jī)關(guān)提供明晰操作指引的角度出發(fā)，公安部應(yīng)當(dāng)盡快出臺(tái)此類規(guī)定。

〔1〕孫悠翔，錢霏.仿真槍進(jìn)出境管理措施中存在問題的法律思考〔J〕，海關(guān)執(zhí)法研究，2007（4）.

〔2〕章佳偉，盛浙君.關(guān)于辦理出口仿真槍案件的問題研究〔J〕，海關(guān)執(zhí)法研究，2011（10）.

（責(zé)任編輯 鄭志軍）

仿真槍，顧名思義，是在外觀上與槍支相同或相似，但是不具備槍支性能的物品。我國依法對(duì)仿真槍實(shí)行嚴(yán)格管理?！稑屩Ч芾矸ā返诙l規(guī)定：“嚴(yán)禁制造、銷售仿真槍?！逼淠康木褪且ㄟ^在源頭上取消增量仿真槍的方式，使社會(huì)上存量仿真槍逐步減少乃至消失。但是，當(dāng)年的立法者可能沒有預(yù)想到的是，隨著我國對(duì)外開放水平的不斷提高，與國際市場(chǎng)的聯(lián)系日益緊密，跨境非法販運(yùn)流入國內(nèi)的仿真槍逐漸增多。境內(nèi)仿真槍管理問題依然突出，持仿真槍違法犯罪行為日漸增多，嚴(yán)重影響社會(huì)穩(wěn)定和治安秩序。由此可見，在關(guān)境上嚴(yán)格管控仿真槍進(jìn)出，是很有必要的。然而，實(shí)踐中海關(guān)監(jiān)管仿真槍的能力和水平受到制約，主要是因?yàn)榉抡鏄屵M(jìn)出境①需要提請(qǐng)讀者注意的是，這里的“進(jìn)出境”，是廣義上的進(jìn)出境，具體包括了貨物進(jìn)出口和物品進(jìn)出境兩種情形，不僅僅單指仿真槍作為物品進(jìn)出境的情形。下文單獨(dú)使用“進(jìn)出境”、“進(jìn)境”、“出境”并且不與“物品”連用時(shí)，都是取其廣義上的意思。監(jiān)管立法的不完善，此外在執(zhí)法和司法環(huán)節(jié)也有一些問題需要厘清。本文將深入分析這些問題并提出相應(yīng)對(duì)策。

一、仿真槍的概念和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

如前所述，仿真槍是指在外觀上與槍支相同或相似，但是不具備槍支性能的物品。這么抽象的定義顯然不便于執(zhí)法機(jī)關(guān)執(zhí)法。因此，公安部在2008年修訂印發(fā)了《仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》（公通字〔2008〕8號(hào)），文中規(guī)定：“凡符合以下條件之一的，可以認(rèn)定為仿真槍：1.符合《中華人民共和國槍支管理法》規(guī)定的槍支構(gòu)成要件，所發(fā)射金屬彈丸或其他物質(zhì)的槍口比動(dòng)能小于1.8焦耳/平方厘米（不含本數(shù)）、大于0.16焦耳/平方厘米（不含本數(shù)）的；2.具備槍支外形特征，并且具有與制式槍支材質(zhì)和功能相似的槍管、槍機(jī)、機(jī)匣或者擊發(fā)等機(jī)構(gòu)之一的；3.外形、顏色與制式槍支相同或者近似，并且外形長度尺寸介于相應(yīng)制式槍支全槍長度尺寸的二分之一與一倍之間的?！边@三條標(biāo)準(zhǔn)中，第一條是可操作性很強(qiáng)的新規(guī)定，很大程度上解決了長期困擾執(zhí)法機(jī)關(guān)“認(rèn)定難”的問題。兩年后，公安部修訂印發(fā)了《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》（公通字〔2010〕67號(hào)），文中規(guī)定：“對(duì)不能發(fā)射制式彈藥的非制式槍支，按照《槍支致傷力的法庭科學(xué)鑒定判據(jù)》（GA/T718－2007）的規(guī)定，當(dāng)所發(fā)射彈丸的槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí)，一律認(rèn)定為槍支。”

深圳海關(guān)法規(guī)處

綜合上述兩個(gè)文件來看，法律意義上的仿真槍和槍支基本可以區(qū)分。但不得不指出的是，民眾和一些執(zhí)法關(guān)員對(duì)槍支和仿真槍的認(rèn)識(shí)與法律上的界定是不一樣的，民眾和一些執(zhí)法關(guān)員心目中的“槍支”，更多的是指制式槍支，①《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》（公通字〔2010〕67號(hào)）對(duì)制式槍支的定義是按照國家標(biāo)準(zhǔn)或公安部、軍隊(duì)下達(dá)的戰(zhàn)術(shù)技術(shù)指標(biāo)要求，經(jīng)國家有關(guān)部門或軍隊(duì)批準(zhǔn)定型，由合法企業(yè)生產(chǎn)的各類槍支，包括國外制造和歷史遺留的各類舊雜式槍支。他們心目中的“仿真槍”，既包含了法律意義上的仿真槍，還包含了非制式槍支。②《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》（公通字〔2010〕67號(hào)）對(duì)非制式槍支的定義是未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)定型或不符合國家標(biāo)準(zhǔn)的各類槍支，包括自制、改制的槍支和槍支生產(chǎn)企業(yè)研制工作中的中間產(chǎn)品。這種觀念恰好是不準(zhǔn)確的。因?yàn)榕c制式槍支外觀相同或相似的物品，其發(fā)射彈丸的槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí)，已經(jīng)屬于槍支而不再屬于仿真槍。這種觀念上的錯(cuò)位，可能會(huì)導(dǎo)致一些仿真槍愛好者承擔(dān)本可避免的法律責(zé)任，③通過互聯(lián)網(wǎng)可以搜索到大量此類案例，罪犯一般誤以為自己持有的是仿真槍，但是經(jīng)過槍口比動(dòng)能測(cè)量，被測(cè)試物品達(dá)到槍支標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而被司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。參見新華網(wǎng)：《檢察官提醒：持有“仿真槍”有可能違法犯罪》（2012年5月14日），http://news.xinhuanet.com/legal/2012－05/14/c＿111947203.htm，2013年8月5日訪問；北京晨報(bào)：《男子網(wǎng)購仿真槍犯非法持有槍支罪獲刑兩年半》（2013年7月24日），http://bjcb.morningpost.com.cn：6081/html/2013－07/24/content＿237508.htm，2013年8月5日訪問。也可能會(huì)使一些執(zhí)法關(guān)員承擔(dān)瀆職責(zé)任。