我國數(shù)字版權有償使用制度的構建障礙及對策探討*

文/段海風

我國《著作權法》規(guī)定，著作權人可以許可他人行使自己享有的權利，或轉讓個人權利，并依照約定或者本法有關規(guī)定獲得報酬。這奠定了版權(著作權)有償使用制度的法律根基。在傳統(tǒng)出版中，版權有償使用制度已比較成熟，但對于新興的數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)而言，有關制度尚不夠完善，發(fā)展中還面臨諸多難點和障礙，需要方方面面協(xié)力推動解決，以使著作權人的利益得到足夠的保障。為此，本文作如下探討。

一、數(shù)字版權有償使用制度形成的障礙

數(shù)字出版，“是指利用數(shù)字技術進行內(nèi)容編輯加工，并通過網(wǎng)絡傳播數(shù)字內(nèi)容產(chǎn)品的一種新型出版方式”[1]；目前數(shù)字出版產(chǎn)品形態(tài)主要包括電子圖書、數(shù)字報刊、網(wǎng)絡原創(chuàng)作品、網(wǎng)絡教育出版物、數(shù)字音樂、網(wǎng)絡動漫、網(wǎng)絡游戲、數(shù)據(jù)庫出版物、手機出版物（含彩信、彩鈴、手機游戲）等。由于數(shù)字出版物一般要通過網(wǎng)絡傳播，故下文在論述數(shù)字出版物時，以網(wǎng)絡（network）空間，尤其是計算機網(wǎng)絡（主體是互聯(lián)網(wǎng)，即internet）、移動通信網(wǎng)絡空間為主要考察場域。當前，有多種因素阻礙著數(shù)字版權有償使用制度的形成。

1.把網(wǎng)絡資源當作“免費午餐”的大眾心理

有償使用制度的實質(zhì)是付酬制度，而數(shù)字版權付酬制度基于社會付費閱讀局面而形成。對于紙質(zhì)出版物，人們付費閱讀習以為常，但在數(shù)字出版領域中，這種觀念的根基薄弱，不少人總以為網(wǎng)絡資源屬于虛擬產(chǎn)品，可以自由上傳、下載，網(wǎng)絡分享不算盜版。由于網(wǎng)上的“免費午餐”很多，多數(shù)人不愿付費閱讀。

據(jù)美國社會調(diào)查機構Harris Poll（哈瑞斯·保）和Adweek Media（阿德維克·梅地亞）于2010 年1 月發(fā)表的對2100 多名成年人進行的在線調(diào)查結果顯示，77%的受訪者表示他們不會支付任何費用閱讀存儲在網(wǎng)絡上的報紙；其2011 年3 月的調(diào)查結果進一步顯示，80%的人表示不愿付費，其余則僅愿意付少許費用以閱讀線上新聞。[2]浙江《溫嶺日報》記者也在新浪微博上做過投票調(diào)查，90%的讀者面對電子書選擇“不愿意付費”。[3]

根據(jù)經(jīng)濟學中的成本收益分析理論，人們普遍希望把成本降至最小或者完全規(guī)避成本，實現(xiàn)收益最大化，所以數(shù)字出版這種新生事物的成長必然受到大眾網(wǎng)絡文化消費心理的制約。因而，如果人們處于可以無風險、輕易獲得優(yōu)質(zhì)數(shù)字出版物的環(huán)境下，自然想吃“免費的餡餅”，從而排斥付費閱讀。

2.網(wǎng)絡運營商對作者權利的輕視態(tài)度

大多數(shù)網(wǎng)絡運營商為了增加網(wǎng)站點擊率，有意順從讀者的免費閱讀心理，而輕視對作者、出版商權利的保護。有時，為了減少成本，即便在從事經(jīng)營活動、借此牟利的情況下，也故意無償使用原創(chuàng)作品的版權，致使侵害作者權益現(xiàn)象屢屢發(fā)生。且不說2010 年5月龍源期刊網(wǎng)負責人被強制執(zhí)行判決事件、2011 年春發(fā)生的“百度文庫”事件，僅看2012 年10 月～12月，大百科全書出版社、慕容雪村等8 作家、中文在線狀告蘋果侵權事件陸續(xù)宣判，三案原告訴稱，雖屢經(jīng)交涉，蘋果在線商店里仍然可以找到相關的侵權程序或電子書，故蘋果公司對于他人的版權權益純屬無視。上述事件都引起了業(yè)界的廣泛關注，對行業(yè)付酬制度的發(fā)展起到明顯的推動作用。但整體而言，作者的數(shù)字版權仍然不敢輕易授予出版、發(fā)行單位，因利益時常得不到保證。[4]

3.不直接與作者聯(lián)系的授權模式

目前，網(wǎng)絡運營商在數(shù)字版權問題上，一般采取請出版、發(fā)行方或作者單位授權、分享收益的模式，不直接與作者發(fā)生聯(lián)系，這很容易構成對作者權益的侵害。如國內(nèi)幾家大型期刊網(wǎng)站大量使用各種論文，但在早年作者得到報酬的現(xiàn)象不多，高校碩士、博士的畢業(yè)論文也是如此，作者只有主動同其交涉，才會得到一些象征性的稿費，且手續(xù)比較繁瑣。也有少數(shù)網(wǎng)站（以大眾文學類為主）做得比較規(guī)范，與作者按點擊率分享收益，據(jù)說有的作者已得到了上百萬元的稿酬。但作者能從網(wǎng)站直接獲得優(yōu)厚報酬的現(xiàn)象目前只是極少數(shù)現(xiàn)象。

4.對“避風港原則”等法律規(guī)定的誤用濫用

根據(jù)我國2006 年在《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》中采用的世界通行的“避風港原則”，網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，負責提供信息存儲空間或者提供搜索、鏈接服務的網(wǎng)絡服務提供者接到通知后，及時采取必要措施的，不承擔侵權責任，否則，對損害擴大部分與該用戶承擔連帶責任。該條例和《著作權法》對合理使用、法定使用情形也作了較多列舉。

上述規(guī)定經(jīng)常被一些網(wǎng)站作為侵權行為的擋箭牌。它們或稱使用他人的版權根據(jù)“避風港原則”屬于合法行為，或稱“供個人學習、研究或者欣賞、交流”，屬合理使用；或認為根據(jù)法定使用的有關規(guī)定，可以無償使用。從而導致網(wǎng)絡非法傳播大行其道，侵害了相關者的合法權益，危害到版權產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

二、國家有關部門的立法、執(zhí)法對策

1.對法律體系加以完善，加大對網(wǎng)絡運營商侵權行為的懲治力度

在2011 年全國政協(xié)會議上，作家張抗抗等在提案中呼吁，在現(xiàn)行《著作權法》中延伸集體管理、細化信息網(wǎng)絡傳播權的法規(guī)、明確規(guī)定付酬標準，以便著作權人進行維權，并加大對侵權盜版行為的懲罰力度。這些基本上都在《著作權法》的第三次修訂中得到了體現(xiàn)。如經(jīng)濟處罰標準顯著提高，對于權利人的實際損失、侵權人的違法所得和通常的權利交易費用均難以確定的，法院判決賠償金額上限由50 萬元提高到100 萬元。

提高經(jīng)濟處罰標準，適應了現(xiàn)今數(shù)字版權受侵損失往往較大的現(xiàn)實情況，利于有償使用制度的形成。但在當前的經(jīng)濟水平下，100 萬元的法定賠償標準并不算高，世界上相當一部分著作權法制發(fā)達國家對侵犯著作權的行為并不規(guī)定法定賠償限額，即便如美國分門別類設定法定賠償額度，也顯示了相當嚴厲的懲治力度，如數(shù)字版權法規(guī)定多種行為屬犯罪行為，對于故意規(guī)避版權保護措施、破壞版權管理信息完整性的犯罪行為，初犯的處以50 萬美元以下的罰款或5 年以下有期徒刑，或者并罰，再犯的翻倍。[5]這充分體現(xiàn)了對侵犯數(shù)字版權行為的震懾效果。

我國《著作權法》此次經(jīng)修改確定了網(wǎng)絡服務提供者審查義務、著作權集體管理制度、非專有許可使用者的法律責任、損害賠償以及著作權和相關權登記制度等，還在法定許可制度方面作了較多的修改，提高了法定許可使用的門檻，強化了使用者向著作權人支付報酬的責任。對于合理使用，也作了較多的規(guī)范限制，并增加信息網(wǎng)絡的使用情形。修改草案二稿還在第六十九條增加關于網(wǎng)絡服務提供者教唆或者幫助侵權的，與侵權人承擔連帶責任的規(guī)定。2012 年12 月底發(fā)布的《最高人民法院關于審理侵害信息網(wǎng)絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》，也對有關司法適用問題作了比較明細的解釋。

上述這些完善在很大程度上消除了以往法律層面存在的疴疾或欠缺，有利于增進對作者數(shù)字版權利益的保護。但是，修改法律是一個系統(tǒng)工程，往往需要整個體系的全面配套調(diào)整。如我國2000 ～2011 年的刑法司法解釋對于通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播他人作品，均視為刑法第217 條規(guī)定的通過發(fā)行侵犯著作權罪行，這和我國著作權法中“發(fā)行權”“信息網(wǎng)絡傳播權”相互獨立有別，造成了民事案件和刑事案件之間無法協(xié)調(diào)的問題。[6]因此，建議修改刑法有關條目，增加新的罪名。此外，《著作權法》《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》等法律法規(guī)的關系也有待進一步理順。

為了全面實現(xiàn)有法可依，給行政執(zhí)法提供便利和指引，通過行政規(guī)章進一步規(guī)范產(chǎn)業(yè)管理制度十分必要。國家版權局先后發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)著作權行政保護辦法》（2005）、《著作權行政處罰實施辦法》（2009年重新制定）等規(guī)章，以加強對數(shù)字版權的保護。近兩年來，建制立章的步伐顯著加快。如在視頻作品的保護上，國家版權局已制定了《主動監(jiān)管視頻網(wǎng)站管理辦法》《視頻網(wǎng)站主動監(jiān)管黑名單和警示名單制度》《互聯(lián)網(wǎng)傳播影視作品著作權監(jiān)督管理辦法》等，對不法盜用視頻版權的網(wǎng)站構成沉重打擊。此外，新聞出版總署會同有關部門在原《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》的基礎上，制定了《網(wǎng)絡出版服務管理辦法》，也有利于網(wǎng)絡作品經(jīng)營管理秩序的良好運行。預計今后幾年，類似的行政規(guī)范性文件會集中出臺，逐個填補上此前的漏洞和空白。

2.行政管理部門保持較大的執(zhí)法力度，鼓勵推行恰當?shù)母顿M閱讀機制

在道格拉斯·諾斯等新制度經(jīng)濟學者看來，凡新生制度，在形成初期，一般都需要行政權力的多方面干預，通過強制或誘導的方式，實現(xiàn)制度向期待方向的變遷。[7]行政力量的作用，主要表現(xiàn)在獎優(yōu)罰（汰）劣、引導人們對法規(guī)制度注意遵從上。因此，一方面需要保持較大的執(zhí)法力度，強化監(jiān)管，另一方面需要通過政策性舉措鼓勵推行付費閱讀機制，并給予有力扶持。

從2005 年開始，國家版權局先后聯(lián)合公安部、工信部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室聯(lián)合開展了每年一次的“劍網(wǎng)行動”，查辦網(wǎng)絡侵權盜版案件4000 多起，關閉網(wǎng)站多家。2011 年9 月，國家版權局開始對15家視頻網(wǎng)站重點監(jiān)管，到2012 年年底重點監(jiān)控網(wǎng)站增加至20 家[8]，范圍擴展到網(wǎng)絡銷售平臺，并初步建立影視劇版權授權信息庫。希望國家版權管理部門對視頻網(wǎng)站的嚴格監(jiān)控也能更多輻射到其他門類作品的網(wǎng)絡保護上，建立起一個密合的版權保護預警網(wǎng)絡屏障。

在加大對違法行為的懲治力度的同時，有關部門也應對健康事物適度加大政策傾斜扶持力度。近年來，新聞出版總署著力推動數(shù)字出版、音樂產(chǎn)業(yè)、動漫游戲基地建設，并對經(jīng)營數(shù)字出版和數(shù)字發(fā)行的機構和企業(yè)分批次予以資質(zhì)認定，有助于促進產(chǎn)業(yè)格局的形成，實現(xiàn)數(shù)字版權市場秩序的規(guī)范。2013 年，總署在推動數(shù)字版權保護技術研發(fā)工程、國家數(shù)字復合出版系統(tǒng)工程等國家重點工程的實施之外，又把加強數(shù)字出版內(nèi)容投送平臺建設和管理作為工作重點，并抓緊培育包括農(nóng)村地區(qū)在內(nèi)的消費市場，這些都有利于數(shù)字版權的保護和利益的合理分配。

對于數(shù)字版權的保護，除行政手段外，我國也同時采用司法保護方式。與美國打擊網(wǎng)絡侵權行為多用刑事手段不同，我國的司法手段主要是通過訴訟追究侵權者的民事責任。鑒于數(shù)字版權糾紛較強的專業(yè)性，建議行政機構加大對行政調(diào)解工作的重視，對于此類民事爭議可以主動介入，在事實清楚、雙方自愿、合法合理、公正中立的基礎上進行調(diào)解，使事件得到快速解決，權利人的受侵利益得到補償，同時也避免長時間影響到有關數(shù)字企業(yè)的正常運營。

三、各方市場主體應協(xié)力形成良好市場機制

1. 行業(yè)龍頭發(fā)揮示范、帶動效應，培養(yǎng)新型文化消費習慣

早在2001 年，方正公司就開始銷售電子書，提供網(wǎng)上付費閱讀。同時期，中文在線也開始推行網(wǎng)上付費閱讀，并于2005 年在國家版權局和中國出版工作者協(xié)會指導下發(fā)起成立了中文“在線反盜版聯(lián)盟”，推動了在線付費閱讀機制的擴展。[9]2007 年8 月，由中國書刊發(fā)行業(yè)協(xié)會、國民閱讀促進中心等主辦的書業(yè)觀察論壇，邀請了騰訊網(wǎng)、搜狐網(wǎng)等著名網(wǎng)站負責人探討了在線付費閱讀的問題，大家普遍認為這是一個發(fā)展趨勢。

在此基礎上，近幾年來，在線付費閱讀在國內(nèi)一些強勢網(wǎng)絡媒體中相繼鋪開，如幾大門戶網(wǎng)站的讀書頻道紛紛上線了VIP 付費閱讀，《人民日報》效法《華爾街日報》《金融時報》等國際知名大報的做法，也開始實行網(wǎng)絡版的付費閱讀——閱讀當日網(wǎng)絡版除外?！皽刂輸?shù)字報”5 種報紙面向海內(nèi)外溫州人發(fā)行付費電子版，2010 年以來年收入逾百萬元。盛大中文文學社區(qū)2011 年凈營收人民幣7.01 億元，占據(jù)了中國在線文學市場72.1%的份額。

經(jīng)過各方面的努力，我國數(shù)字出版產(chǎn)生出以原創(chuàng)網(wǎng)絡文學、數(shù)字圖書館、學術期刊數(shù)據(jù)庫，以及目前正在形成的電子書包及云出版等為主體的多種營銷模式，已經(jīng)形成了大體完整的產(chǎn)業(yè)形態(tài)和產(chǎn)業(yè)鏈。網(wǎng)上原創(chuàng)作品付費閱讀漸成趨勢。這些都反映出，我國數(shù)字版權有償使用制度已經(jīng)局部建立起來，作為中間商的網(wǎng)絡運營商和下游讀者之間的渠道已經(jīng)基本打通。但是，整體商業(yè)模式仍不夠成熟，仍有很多市場環(huán)節(jié)需要規(guī)范和優(yōu)化，且傳統(tǒng)媒體向數(shù)字化轉型的速度相對于歐美一些著名企業(yè)而言尚顯遲緩，如德國斯普林格出版集團2009 年從數(shù)字化方面獲取的收益已超過50%。[10]

2. 形成公平、透明的分成機制,讓版權人享受到更多收益

網(wǎng)絡作品的傳播涉及多方主體，如原始版權人（主要是作者）、公眾和版權使用企業(yè)（一級或多級）。如何在他們之間確定恰當、合理的分成機制，關涉到版權能否順利讓渡和行業(yè)能否健康發(fā)展。目前在各類作品的分成機制上，并沒有可以遵循或作為指引的規(guī)章可循，主要由版權人或代理人與版權使用企業(yè)自行商談。

在實踐中，錄音制品行業(yè)，手機鈴聲下載收入五五分成。但據(jù)音樂界人士反映，只是下載內(nèi)容費進行五五分成，由于各種原因，互聯(lián)網(wǎng)公司給的“少得可憐”。[11]在文字著作領域，美國最大的大眾圖書出版社蘭登書屋，也把電子書銷售收入與作者五五分成，我國傳統(tǒng)出版機構與作者的分成比例與之類似，數(shù)字出版商與傳統(tǒng)出版機構或作者的分成比例則為五五、四六或三七不等。漢王科技與出版社的分成比例堪稱最高，達到二八開，充分體現(xiàn)了中間商對作者和原始出版方的尊重。

網(wǎng)絡運營商與版權人或代理人的分成通?？紤]到點擊率、下載率、購買總額等因素，但由于包月、會員打折等方式的影響，計量變得十分復雜，加上這些數(shù)據(jù)很容易人為操縱，因而合作的版權人能獲得的利益有限。這呼喚合作雙方間構建起公平、透明的分成機制，簽訂更加細致明確的合作協(xié)議，且網(wǎng)絡運營商要擔負起足夠的誠信、公開義務。

盡管我國數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)鏈利益分配不均衡，業(yè)內(nèi)產(chǎn)生信任危機，但隨著網(wǎng)絡受眾的快速增長，已有少部分強勢的版權人或代理人嘗到切實的甜頭，如人民大學出版社與中國移動等手機閱讀運營商合作，向終端用戶銷售電子書，所獲收益“近幾年在成倍增長，年收入已經(jīng)接近300 萬元了?！盵12]

3.搭建起多種形式的第三方平臺，為數(shù)字版權交易提供全方位的服務

我國文化產(chǎn)業(yè)化起步不久，各類作品版權人的自組織發(fā)展還不成熟，因而在對數(shù)字版權的利用、維護等方面經(jīng)常處于各自為戰(zhàn)的局面。為此，有不少業(yè)內(nèi)人士呼吁，數(shù)字出版機構應該聯(lián)合起來成立一個統(tǒng)一的數(shù)字閱讀平臺，實現(xiàn)資源共享，甚至成立產(chǎn)業(yè)內(nèi)的聯(lián)盟，與渠道商、平臺商、技術開發(fā)商協(xié)作，并統(tǒng)一收費模式，這樣才有利于行業(yè)的健康有序發(fā)展。這種建議確有現(xiàn)實意義。

在版權環(huán)境上，網(wǎng)絡資源服務商大多希望政府能夠建立一個電子產(chǎn)品版權認證平臺，為數(shù)字版權的授權和交易帶來便捷。而權利人則希望建立第三方核查監(jiān)督機制（類似于審計所），對數(shù)字出版和數(shù)字發(fā)行單位定期審計，保障著作權人的利益。另外，如何實現(xiàn)網(wǎng)上支付功能的安全可靠、簡便易行，也一直困擾著業(yè)界。這客觀要求建立第三方支付尤其是網(wǎng)上微支付平臺。

當前，我國音樂、音像、文字、攝影、電影五大領域的著作權協(xié)會部分能起到上述作用，從一定程度上保護了作者的權益和版權市場秩序，也可以說是第三方平臺的一種形式，但是并不能完全代行市場上第三方平臺的全部職能，因此還需要有一大批更加專業(yè)化、市場化的細分功能平臺在國家的引導和放手發(fā)展下孕育而生。第三方平臺的健全程度，可以反映出我國著作權市場的成熟程度。

四、結語

總體看來，我國數(shù)字版權有償使用制度正在逐步形成。為了清除這一制度成長中的諸多障礙，引導、推動它更加健康地發(fā)展，需要我國各有關部門和人士從各個方面協(xié)同努力，為之筑就更加堅實通暢的法治化、市場化路徑，從而使網(wǎng)絡出版與傳播在有序的軌道上飛馳，促進我國網(wǎng)絡文化高度繁榮局面的生成。

注釋：

[1]新聞出版總署.關于加快我國數(shù)字出版產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干意見[Z]. 2010-09-15

[2]Harris,Adweek Media.美國多數(shù)網(wǎng)友仍不愿意付費閱讀線上新聞[EB/OL].中文互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)資訊中心, 2011-5-21，http://www.199it.com/archives/11831.html

[3]黃曉慧.電子書付費閱讀還未養(yǎng)成習慣[N].溫嶺日報，2012-5-16(3)

[4][12]馮飛.我國數(shù)字出版行業(yè)的內(nèi)憂與外患[N].中國知識產(chǎn)權報，2012-09-07

[5]孫新強,譯. 美國數(shù)字千禧年版權法[A]// 十二國著作權法翻譯組.十二國著作權法.北京：清華大學出版社，2011:869

[6]王遷.網(wǎng)絡環(huán)境中的著作權保護研究［M].北京：法律出版社，2011：86

[7]朱鴻軍：改革開放以來我國版權法律制度變遷的特征分析——基于制度變遷理論的視角[J].中國出版，2012,（21）

[8]王大慶.《互聯(lián)網(wǎng)傳播影視作品著作權監(jiān)督管理辦法》將公布[EB/OL].新華網(wǎng)，2012-12-29, http://news.xinhuanet.com/yzyd/tech/20121229/c_114201456.htm?prolongation=1

[9]陳杰,盧揚.調(diào)查稱僅兩成手機閱讀用戶愿意付費[N].北京商報，2012-10-19

[10]梁春芳.構建數(shù)字出版人才培養(yǎng)模式 推動數(shù)字出版跨越式發(fā)展[J].中國出版，2010,（21）

[11]施建.《著作權法》“大修”爭議[N]. 21 世紀經(jīng)濟報道，2012-04-06