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    企業(yè)破產(chǎn)重整中出資人的角色定位

    2012-11-24 02:32:36□丁
    行政與法 2012年10期
    關鍵詞:出資人破產(chǎn)法重整

    □丁 林

    (河南省汝南園林學校,河南汝南463300)

    企業(yè)破產(chǎn)重整中出資人的角色定位

    □丁 林

    (河南省汝南園林學校,河南汝南463300)

    正常經(jīng)營狀態(tài)下的企業(yè),出資人利益是企業(yè)利益的核心,出資人是企業(yè)的真正主人。企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,出資人的角色發(fā)生了變化。一方面,出資人作為企業(yè)破產(chǎn)重整的相關利益主體,享有參與破產(chǎn)重整的法律地位;另一方面,出資人不再是企業(yè)的最終控制者,出資人在企業(yè)正常經(jīng)營狀態(tài)下所享有的權(quán)利受到限制。

    企業(yè);破產(chǎn)重整;出資人;角色

    市場經(jīng)濟條件下,正常經(jīng)營狀態(tài)下的企業(yè),出資人利益是企業(yè)利益的核心,出資人是企業(yè)的最終控制者,是企業(yè)的真正主人。企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,債權(quán)人、法院、管理人等多方主體介入,出資人在企業(yè)中的利益狀態(tài)發(fā)生變化,出資人的角色也隨即發(fā)生變化。

    一、企業(yè)破產(chǎn)重整中出資人的利益分析

    在早期,破產(chǎn)法強調(diào)對債權(quán)人利益的絕對保護,著眼于窮盡債務人的一切償債手段最大限度地滿足債權(quán)人的償債要求。在債權(quán)人利益至上的立法背景下,在破產(chǎn)程序中,企業(yè)的出資人基本成了一個旁觀者的角色。到了近代,人們開始對片面強調(diào)債權(quán)人利益的做法進行反思。市場經(jīng)濟條件下,債務人破產(chǎn)在大多數(shù)情況下具有與道德無關的特點。片面強調(diào)債權(quán)人利益,漠視債務人、出資人、職工等相關主體的利益,不僅不人道,而且對債權(quán)人利益的維護也沒有什么好處。由此,破產(chǎn)法開始重視債權(quán)人以外的相關主體的利益,關注社會整體利益。作為破產(chǎn)法重要組成部分的破產(chǎn)重整制度則鮮明地體現(xiàn)了這一價值取向。破產(chǎn)重整以拯救企業(yè)為首要目標,通過調(diào)整各方主體之間的利益關系,達到平衡各方當事人利益,避免企業(yè)解體的目的。破產(chǎn)重整是債權(quán)人、出資人、企業(yè)職工及重整企業(yè)(債務人)等多方主體之間利益博弈的過程。在破產(chǎn)重整制度的設計上,需要綜合考量不同主體的利益狀態(tài)和利益訴求,合理配置各方主體的權(quán)利義務。

    市場經(jīng)濟條件下,正常經(jīng)營狀態(tài)下的企業(yè),出資人利益是企業(yè)利益的核心。企業(yè)進入破產(chǎn)程序,出資人在企業(yè)中的利益狀態(tài)發(fā)生了變化。在破產(chǎn)清算程序中,出資人在企業(yè)中的利益狀態(tài)是十分明晰的。此時,企業(yè)已經(jīng)資不抵債,企業(yè)的所有財產(chǎn)都屬于債權(quán)人,需要按照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的清償順序分配給債權(quán)人,出資人在企業(yè)中不存在任何財產(chǎn)利益。而在破產(chǎn)重整程序中,出資人在企業(yè)中的利益狀態(tài)則十分復雜。根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定,除了具備破產(chǎn)清算的原因,企業(yè)可以進行破產(chǎn)重整外,即使沒有達到破產(chǎn)清算的界限,但有明顯喪失清償能力可能的,也可以開始破產(chǎn)重整程序。即進入破產(chǎn)重整的企業(yè),其資產(chǎn)有可能大于負債,因而出資人在重整企業(yè)中仍然存在財產(chǎn)利益。即使資不抵債,股東權(quán)益為負的企業(yè),由于企業(yè)在繼續(xù)經(jīng)營,企業(yè)的無形資產(chǎn)等得以留存,企業(yè)本身具有一些市場資源和品牌價值,在市場經(jīng)濟條件下仍然具有其市場價值?!袄缟鲜泄镜墓蓹?quán)由于其公司具有在資本市場融資的殼資源價值,所以即使是在資不抵債、股權(quán)價值為負值的情況下仍然可能取得一定的市場轉(zhuǎn)讓價格。還有一些資不抵債的企業(yè)由于具有專有技術、銷售渠道、地理優(yōu)勢等市場資源,同樣具有市場價值?!保?]所以,企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,即使資不抵債,出資人的正當權(quán)益也應當予以重視和保護。

    二、企業(yè)破產(chǎn)重整中出資人的法律地位

    基于上述分析,企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,不管此時企業(yè)是否資不抵債,出資人在企業(yè)中的利益都是客觀存在或潛在的。出資人有拯救企業(yè)的利益需求,是企業(yè)破產(chǎn)重整的一支積極力量。作為破產(chǎn)企業(yè)的出資人,如果企業(yè)破產(chǎn),債權(quán)人利益要優(yōu)先保護,出資人不能獲得任何財產(chǎn)。而企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,則給他們帶來了新的機會。如果企業(yè)能夠重整成功,出資人就有可能收回投資甚至扭虧為盈。企業(yè)是否重整,如何重整,重整能否成功都和出資人利益息息相關。所以,出資人在破產(chǎn)重整中具有強烈的利益訴求,出資人在破產(chǎn)重整中的作用不容忽視。出資人參與破產(chǎn)重整,不僅是出資人保護自身利益的需要,也是保障破產(chǎn)重整順利進行的需要。我國破產(chǎn)企業(yè)法規(guī)定了出資人享有多項參與破產(chǎn)重整的權(quán)利,明確了出資人享有破產(chǎn)重整參與主體的法律地位。

    資本支配原則是確立現(xiàn)代企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的基石,資本支配體現(xiàn)為出資者主權(quán),意味著出資者享有企業(yè)的最高權(quán)力?;谫Y本支配原則,出資人是企業(yè)的真正主人。企業(yè)進入破產(chǎn)重整后,企業(yè)的法人地位沒有終止,出資人的身份是不變的,但此種狀態(tài)下的出資人作為企業(yè)主人的角色發(fā)生了變化,企業(yè)的控制權(quán)也發(fā)生了變化。企業(yè)控制權(quán)可分為最終控制權(quán)和經(jīng)營控制權(quán)。正常經(jīng)營狀態(tài)下的企業(yè),最終控制權(quán)屬于出資人,經(jīng)營控制權(quán)屬于由出資人選舉或聘任的企業(yè)經(jīng)營管理層。在破產(chǎn)重整狀態(tài)下的企業(yè),出資人不再享有最終控制權(quán),最終控制權(quán)屬于債權(quán)人。其根據(jù)主要有兩個方面:一方面,依據(jù)經(jīng)濟理論,承擔企業(yè)剩余風險的人應掌握最終控制權(quán)。正常經(jīng)營狀態(tài)下的企業(yè),承擔剩余風險的是出資人。但企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,承擔剩余風險的已經(jīng)不再是出資人而是債權(quán)人,債權(quán)人應當擁有最終的控制權(quán)。另一方面,“從法律利益衡量的角度,法律對特定利益群體的維護應當有利于實現(xiàn)制度的整體制度利益,重整制度的制度利益是實現(xiàn)企業(yè)拯救,債權(quán)人利益與這種制度利益最為一致?!保?]破產(chǎn)重整中,由于企業(yè)的最終控制權(quán)屬于債權(quán)人,出資人在企業(yè)正常經(jīng)營狀態(tài)下所享有的權(quán)利,比如選舉管理者的權(quán)利,投資收益分配權(quán)等應該受到限制。

    綜上所述,企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,出資人的角色發(fā)生了變化,一方面,出資人具有破產(chǎn)重整參與主體的法律地位,享有參與破產(chǎn)重整的權(quán)利;另一方面,出資人不再是企業(yè)的主人,不再享有企業(yè)的最終控制權(quán),其原有權(quán)利受到限制。

    三、企業(yè)破產(chǎn)重整中出資人享有的參與權(quán)

    出資人享有破產(chǎn)重整參與主體的法律地位,立法應當為其配置相應的權(quán)利以保障其參與權(quán)的實現(xiàn)。我國企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定了出資人享有重整申請權(quán)、分組表決權(quán)、重整監(jiān)督權(quán)、重整知情權(quán)等參與權(quán)。

    ⒈重整申請權(quán)。出資人在破產(chǎn)重整中享有的參與權(quán)就是出資人需要以自己的名義申請企業(yè)重整。賦予出資人重整申請權(quán),充分反映了破產(chǎn)重整程序旨在調(diào)動各個方面積極性,實現(xiàn)挽救企業(yè)的目標。對于出資人的重整申請權(quán)的立法規(guī)制,我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第70條第2款規(guī)定:“債權(quán)人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的,在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前,債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人,可以向人民法院申請重整?!薄叭毡竟靖ㄒ?guī)定,持有債務人已發(fā)行股本10%以上的股東可以提出重整申請。我國臺灣地區(qū)公司法規(guī)定,連續(xù)6個月持有債務人已發(fā)行股本10%以上的股東可以提出重整申請。”[3]

    根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第70條第2款的規(guī)定,只有在債權(quán)人提出破產(chǎn)清算申請并為法院受理后,出資人才能提出破產(chǎn)重整申請,也就是說出資人不能直接申請破產(chǎn)重整。立法之所以這樣規(guī)定,是因為企業(yè)在沒有進入破產(chǎn)程序前,出資人的利益訴求可以正常通過權(quán)力機關如股東(大)會來實現(xiàn),也就是說,出資人可以要求企業(yè)直接提出破產(chǎn)重整申請而不需出資人自己直接提出。但問題是,股東(大)會的表決一般需要多數(shù)通過,個別出資人的利益訴求并非都能夠得到滿足。筆者認為,應賦予出資人直接申請破產(chǎn)申請的權(quán)利,但要設置一定的條件。首先,出資人單獨或合計持有企業(yè)的出資額必須達到注冊資本的1/10以上;如果是股份有限公司,上述股東的持股時間必須達到90天以上。其次,要履行一定的前置程序,即上述出資人證明其已要求企業(yè)提出重整申請,但企業(yè)未能提出申請或者超過合理期限未答復。

    ⒉分組表決權(quán)。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第85條規(guī)定:“債務人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權(quán)人會議。重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的,應當設出資人組,對該事項進行表決。”我國對重整計劃草案采用的是分組表決制,與債權(quán)人的分組表決不同,只有當重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項時,才設出資人組對該事項進行表決。企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,在股東權(quán)益為正的情況下,出資人享有表決權(quán)沒有異議。但在股東權(quán)益為負的情況下,有些立法例規(guī)定出資人沒有表決權(quán)。例如我國臺灣地區(qū)公司法第302條第2款規(guī)定:“公司無資本凈值時,股東組不得行使表決權(quán)”。韓國《統(tǒng)一倒產(chǎn)法》規(guī)定,“股東可依據(jù)股份參加重整程序,但公司具備破產(chǎn)原因或在重整開始時公司負債總額超過資產(chǎn)總額時沒有表決權(quán)”[4]我國《企業(yè)破產(chǎn)法》實際上承認股東權(quán)益為負的情況下出資人也享有表決權(quán)。

    ⒊重整監(jiān)督權(quán)。根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第78條、第93條的相關規(guī)定,管理人或利害關系人在債務人出現(xiàn)法定情形下,可以請求人民法院裁定終止重整程序或重整計劃的執(zhí)行,并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。這里的利害關系人應該包括出資人。這兩條規(guī)定實際上賦予了出資人對破產(chǎn)重整是否健康運行的監(jiān)督權(quán)。根據(jù)上述第78條、第93條的規(guī)定,出資人行使監(jiān)督權(quán)的結(jié)果就是請求人民法院裁定終止重整程序或重整計劃的執(zhí)行,并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。而這樣的結(jié)果,是出資人最不愿意看到的,因為債務人破產(chǎn)即意味著出資人的權(quán)益徹底歸零。所以,出資人一般不會按照上述規(guī)定行使監(jiān)督權(quán)。正因為如此,有人認為第78條、第93條規(guī)定的利害關系人不應該包括出資人。

    出資人的監(jiān)督權(quán)應該集中在對經(jīng)營控制權(quán)的監(jiān)督上?!啊镀飘a(chǎn)法》所確立的在重整期間對控制權(quán)的監(jiān)督主體為管理人(當債務人實施控制權(quán)時)、債權(quán)人和法院。《破產(chǎn)法》并未明確規(guī)定股東是否仍然對其享有監(jiān)督權(quán)和具體的實施模式。”[5]企業(yè)進入破產(chǎn)重整,出資人的監(jiān)督權(quán)應該受到限制,否則,將會打破利益平衡的格局。應當明確,出資人在重整期間不具有罷免和選任新管理層的權(quán)利,但應該賦予其一定建議權(quán)。如果是由債務人即企業(yè)自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的,在企業(yè)經(jīng)營管理人員有違法或其他不當行為的情況下,出資人享有更換公司經(jīng)營管理人員的建議權(quán),但沒有最終決定權(quán)。如果是由管理人負責管理公司財產(chǎn)和營業(yè)事務的,在管理人有不能勝任的情形或不能依法公正執(zhí)行職務的,出資人也可以向人民法院提出更換的建議。

    ⒋重整知情權(quán)。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第91條第2款規(guī)定:“管理人向人民法院提交的監(jiān)督報告,重整計劃的利害關系人有權(quán)查閱?!边@里的利害關系人也應該包括出資人?;诶嫫胶獾目紤],對破產(chǎn)重整中涉及出資人利益的事項出資人也應該享有知情權(quán)。出資人享有知情權(quán)是出資人與其他利益主體溝通的前提,是出資人行使重整監(jiān)督權(quán)的前提。

    此外,出資人享有破產(chǎn)重整參與權(quán)的前提是出資人身份的確定。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定了債權(quán)申報制度,但對出資人申報股權(quán)則沒有規(guī)定。我國臺灣地區(qū)公司法第297條規(guī)定:“重整債權(quán)人,應提出足資證明其權(quán)利存在之文件,向重整監(jiān)督人申報。經(jīng)申報者,其時效中斷;未經(jīng)申報者,不得依重整程序受清償。公司記名股東之權(quán)利,依股東名簿之記載,無記名股東之權(quán)利,應準用前項規(guī)定申報,未經(jīng)申報者,不得依重整程序,行使其權(quán)利。”從該條的規(guī)定可以看出,我國臺灣地區(qū)公司法將債權(quán)申報和股權(quán)申報統(tǒng)一規(guī)定,這點值得我國大陸立法借鑒。申報股權(quán)是確定出資人身份的前提,對于記名股東,由于股東名冊有記載,可以依據(jù)股東名冊直接確定其股東身份。而對于無記名股東,需要獨立申報,否則,不能享有參與破產(chǎn)重整的權(quán)利。

    四、企業(yè)破產(chǎn)重整中出資人的權(quán)利限制

    破產(chǎn)重整以拯救企業(yè)為首要目標,為達此目的,在破產(chǎn)重整中需要維持必要的繼續(xù)經(jīng)營。根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定,企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,對債務人的經(jīng)營管理有兩種模式:一種是由債務人在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務;另一種是由管理人管理財產(chǎn)和營業(yè)事務。但不管是哪種模式,由于出資人不再享有企業(yè)的最終控制權(quán),出資人在企業(yè)正常經(jīng)營狀態(tài)下所享有的權(quán)利要受到限制。

    在破產(chǎn)重整中限制出資人原有權(quán)利的行使,既是拯救企業(yè)的需要,也是利益平衡的需要。企業(yè)在正常經(jīng)營狀態(tài)下,出資人基于資本支配原則享有廣泛的權(quán)利,包括自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)包括投資收益分配權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等;共益權(quán)包括選擇管理者的權(quán)利、重大事項表決權(quán)、股東代表訴訟權(quán)等。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》明確規(guī)定了對出資人權(quán)利的兩種限制:⑴對投資收益分配權(quán)的限制?!镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第77條第1款規(guī)定:“在重整期間,債務人的出資人不得請求投資收益分配?!雹茖χ卣髽I(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制?!镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第77條第2款規(guī)定:“在重整期間,債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務人的股權(quán)。但是,經(jīng)人民法院同意的除外?!边@里的董事、監(jiān)事、高級管理人員由于其持有債務人即重整企業(yè)的股權(quán),其同時又具有出資人或股東的身份。

    對破產(chǎn)重整中出資人的權(quán)利進行限制是各國立法的共同規(guī)則。除了上述限制之外,以公司為例,股東(大)會的決議有沒有法律效力,股東享有的管理公司的共益權(quán)等能否繼續(xù)行使,我國《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有明確規(guī)定,在實踐中可能會發(fā)生爭議。如前所述,企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,企業(yè)的最終控制權(quán)屬于債權(quán)人,股東(大)會不再是公司的最高權(quán)力機關。如果允許其繼續(xù)行使職權(quán),則有悖債權(quán)利益優(yōu)先的原則,也會使破產(chǎn)重整限于權(quán)利沖突的狀態(tài)。如何合理限制股東(出資人)的權(quán)利,解決破產(chǎn)重整中的權(quán)利沖突,是現(xiàn)行立法或司法解釋需要解決的重要問題。我國臺灣地區(qū)《公司法》第293條第1項規(guī)定:“重整裁定送達公司后,公司業(yè)務之經(jīng)營及財務之管理處分權(quán)屬于重整人,由重整監(jiān)督人交接,并聲報法院,公司股東會、董事及監(jiān)察人之職權(quán),應予停止?!蔽覈_灣地區(qū)公司法的這種規(guī)定具有借鑒意義。我國相關立法或司法解釋應該作出規(guī)定,公司進入破產(chǎn)重整后,股東(大)會不再作為公司的最高權(quán)力機構(gòu),股東(大)會的職權(quán)應予停止。同時,股東基于公司法的規(guī)定享有的一些共益權(quán)也應該受到限制。

    此外,在企業(yè)破產(chǎn)重整過程中,公司股東(即出資人)享有的訴權(quán)能否繼續(xù)行使則需要具體分析。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股東訴訟分為股東直接訴訟和股東代表訴訟。股東直接訴訟在《公司法》中有多處體現(xiàn)。例如:《公司法》第153條規(guī)定:“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟?!贝朔N情況下,倘若公司進入破產(chǎn)重整程序,股東仍然可以依正常程序行使訴權(quán)。因為此時,被告是董事、高級管理人員,他們的訴訟主體資格并不會因公司進入破產(chǎn)重整程序而喪失?!豆痉ā返?83條規(guī)定:“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東,可以請求人民法院解散公司?!痹摋l也屬于股東直接訴訟的規(guī)定。實際上,破產(chǎn)重整的目的就是為了挽救企業(yè),如果公司進入破產(chǎn)重整程序,上述股東是不能行使訴權(quán)的,否則,就會使破產(chǎn)重整失去存在的基礎。

    股東代表訴訟在我國《公司法》中主要體現(xiàn)在第152條。公司進入破產(chǎn)重整程序,股東代表訴訟能否繼續(xù)進行?如果能,股東代表訴訟如何處理?這里首先涉及的問題是,公司進入破產(chǎn)重整程序,公司是否還有訴訟資格,對此,我國法律沒有明確。日本法律明確規(guī)定,破產(chǎn)重整程序開始后,債務人(公司)失去訴訟資格。但是,即使債務人(公司)失去訴訟資格,股東代表訴訟并非就不能進行。因為,根據(jù)我國《公司法》第152條的規(guī)定,股東代表訴訟并非以公司的名義起訴,而只是為了公司的利益,以股東自己的名義起訴,股東代表訴訟的原告是股東而不是公司。所以,在我國,公司進入破產(chǎn)重整程序,股東代表訴訟依然能夠繼續(xù)進行,股東仍然享有訴權(quán)。但股東代表訴訟在程序上應該稍加變動,因為如前所述,企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序,對債務人的經(jīng)營管理有兩種模式,其中一種模式是由管理人管理財產(chǎn)和營業(yè)事務。在此模式下,公司董事會或監(jiān)事會的權(quán)利受到限制,股東代表訴訟的前置程序:即股東請求董事會或監(jiān)事會向人民法院起訴的程序可能無法進行。所以,股東代表訴訟的前置程序應該有所變動,股東可以先請求管理人代表公司起訴,如果管理人不代表公司起訴,股東才可以提起代表訴訟。

    [1]王欣新.論新破產(chǎn)立法中債權(quán)人會議制度的設置思路[J].法學家,2005,(02):31.

    [2]賀丹.破產(chǎn)重整控制權(quán)的法律控制[D].中國政法大學博士論文,2006.

    [3]王欣新,徐陽光.破產(chǎn)重整立法若干問題研究[J].政治與法律,2007,(01):90.

    [4]金星均.韓國公司重整制度立法的研究[D].中國政法大學博士論文,2006.130.

    [5]齊明.破產(chǎn)重整期間的企業(yè)控制權(quán)芻議—兼評《破產(chǎn)法》第73條[J].當代法學,2010,(05):98.

    (責任編輯:張雅光)

    The Role Orientation of Investors in Enterprise Bankruptcy Reorganization

    Ding Lin

    s:In the state of normal operating;the interest of investors is the core of an enterprise;investors are the true master of an enterprise.When an enterprise enters bankruptcy reorganization proceedings,the role of investors took on a different look.On the one hand;the investor as a stakeholder of corporate bankruptcy reorganization enjoys the legal status of participating in the bankruptcy reorganization.On the other hand;the investor is no longer the ultimate controller;whose rights in the state of normal operating will be restricted.

    enterprise;bankruptcy reorganization;investors;role

    D922.291.92

    A

    1007-8207(2012)10-0126-04

    2012-07-16

    丁林(1970—),男,河南駐馬店人,河南省汝南園林學校講師,研究方向為民商法。

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