內(nèi)部控制建設(shè)與獨立董事作用

首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)會計學(xué)院 于 鵬

進入21世紀，獨立董事制度成為我國完善公司治理機制的一項重要舉措，但實施效果近年來一直爭議很大，甚至有媒體發(fā)出了“上市公司獨立董事已淪為特權(quán)階層福利”的悲觀論調(diào)①。不過被稱為中國“薩奧法案”的 《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》（以下簡稱 《基本規(guī)范》）明確提出：為了保證內(nèi)部控制目標(biāo)的實現(xiàn)，企業(yè)應(yīng)該建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)，并在內(nèi)部環(huán)境這一內(nèi)部控制要素中明確了獨立董事制度的存在。顯然，獨立董事制度還沒有到壽終正寢的地步，隨著《基本規(guī)范》實施工作的不斷推進，獨立董事制度迎來了改善良機。因此如何在內(nèi)部控制制度建設(shè)中做實獨立董事制度，發(fā)揮獨立董事在公司治理中的積極作用，成為我們不得不思考的一個重要問題。

一、獨立董事的作用辨析

要想在內(nèi)部控制建設(shè)中加強獨立董事的作用，首先我們必須明確從內(nèi)部控制視角看，獨立董事的作用是什么。根據(jù)《基本規(guī)范》，內(nèi)部控制的目標(biāo)有五方面，分別是合理保證企業(yè)經(jīng)營管理合法合規(guī)、資產(chǎn)安全、財務(wù)報告及相關(guān)信息真實完整，提高經(jīng)營效率和效果，促進企業(yè)實現(xiàn)發(fā)展戰(zhàn)略。財政部在《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第1號：組織架構(gòu)》解讀中指出，從公司治理結(jié)構(gòu)層面看，企業(yè)內(nèi)部控制存在的主要風(fēng)險在于對與控股股東相關(guān)的信息是否根據(jù)規(guī)定及時完整地披露；企業(yè)是否對中小股東權(quán)益采取了必要的保護措施，使中小股東能夠和大股東以同等條件參加股東大會，獲得與大股東一致的信息，并行使相應(yīng)的權(quán)利。因此，上市企業(yè)應(yīng)建立獨立董事制度，獨立董事應(yīng)獨立于所受聘的公司及其主要股東。獨立董事不得在上市公司擔(dān)任除獨立董事外的其他任何職務(wù)。獨立董事應(yīng)按照有關(guān)法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，認真履行職責(zé)，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事應(yīng)獨立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實際控制人以及其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。我國證監(jiān)會早在2001年8月21日發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》指出，在2002年6月30前，董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括2名獨立董事；在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事。如果上市公司董事會下設(shè)薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應(yīng)當(dāng)在委員會成員中占有二分之一以上的比例。而《基本規(guī)范》指出，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在董事會下設(shè)立審計委員會。審計委員會負責(zé)審查企業(yè)內(nèi)部控制，監(jiān)督內(nèi)部控制的有效實施和內(nèi)部控制自我評價情況，協(xié)調(diào)內(nèi)部控制審計及其他相關(guān)事宜等。審計委員會負責(zé)人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的獨立性、良好的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力。深入解讀監(jiān)管層的一系列文件，不難發(fā)現(xiàn)，獨立董事的作用首先應(yīng)是為了保證財務(wù)報告及相關(guān)信息真實完整這一內(nèi)控目標(biāo)的實現(xiàn)，其實質(zhì)是保護中小投資者不受公司內(nèi)部控制人的利益侵害。

從現(xiàn)實看，理論界和實務(wù)界對獨立董事作用的認識亦指向保護中小投資者利益。雖然目前的理論研究結(jié)論并沒有達成一致，但是研究者的出發(fā)點卻共同指向了如何遏制大股東的利益侵害。支曉強和童盼（2005）發(fā)現(xiàn)中國上市公司的獨立董事能夠識別公司的盈余管理行為；葉康濤等（2007）發(fā)現(xiàn)獨立董事能夠抑制大股東的資金占用行為；葉康濤等（2011）發(fā)現(xiàn)當(dāng)公司面臨危機時，獨立董事能夠發(fā)揮監(jiān)督作用，并且獨立董事的監(jiān)督行為能夠緩解代理問題，提高公司價值。但唐清泉等（2005）和高雷等（2006）并未發(fā)現(xiàn)獨立董事比例與大股東掏空負相關(guān)。而在實務(wù)界，則對獨立董事的作用充滿了質(zhì)疑，稱之為“花瓶”。目前上市公司獨立董事，之所以會被戲稱為是中看不中用的“花瓶”，媒體普遍認為現(xiàn)有上市公司中的獨董，在他們履行職能的過程中沒能有效制衡大股東過度的利益沖動，并對中小投資者的權(quán)益進行有效保護②。

從上述分析可以看出，《基本規(guī)范》所引導(dǎo)的獨立董事制度建設(shè)從目標(biāo)上與理論和實務(wù)界的呼吁是吻合的。由此可見，為了真正發(fā)揮獨立董事的作用，體現(xiàn)公司治理效果，我們可以借助《基本規(guī)范》的深入推進，在內(nèi)部控制制度建設(shè)過程中不斷完善獨立董事制度，并在內(nèi)部控制體系運行中注重落實獨立董事們的作用。

二、獨立董事制度運行之探討

獨立董事制度應(yīng)當(dāng)如何完善呢？上海證券交易所研究中心主任胡汝銀認為，目前獨立董事領(lǐng)取報酬的方式存在弊端，因此可以對獨立董事采取一些長期性的報酬機制③；寧向東等（2012）則提出可以在董事會中設(shè)置首席獨立董事，并由其來主導(dǎo)獨立董事的基本工作，首席獨立董事主要負責(zé)董事會中其他獨立董事的選聘、考核與評價，從而使得獨立董事隊伍實現(xiàn)進一步的“獨立”。這些建議有的指向獨立董事的遴選，有的指向獨立董事的報酬，具有的合理性不容置疑。總的來看，這些建議大多出于預(yù)防動機，假設(shè)的前提是獨立董事不盡職，而實質(zhì)上獨立董事本身具有履行職能的積極動機（寧向東，2009；周繁等，2008），但是這種積極的動機有可能在實際履職過程中受到了抑制。鑒于少有學(xué)者關(guān)注企業(yè)在具體運行過程中是否能夠充分發(fā)揮獨立董事的作用，筆者希望在這一方面做一些探討。

在已經(jīng)建立內(nèi)部控制體系的上市公司中，關(guān)系到獨立董事發(fā)揮作用的具體工作流程是董事會會議組織和議事流程，圖1列示了一個典型的該流程運行圖，筆者通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)，這一流程具有普遍性，因此對其分析可以得到有借鑒意義的結(jié)果。通過對這一流程的分析，我們至少可以發(fā)現(xiàn)以下問題：

（一）議事流程的發(fā)起主要來自于企業(yè)內(nèi)部控制人。該流程的具體規(guī)定指出，企業(yè)董事會的召開有定期和臨時兩種方式，定期一般為一季度一次，召開臨時董事會的適用情況為以下五種之一：董事長認為必要時；三分之一以上董事聯(lián)名提議時；監(jiān)事會提議時；總經(jīng)理提議時；出資人認為必要時。獨立董事能夠召開的只有“三分之一以上董事聯(lián)名提議時”這一種可能。根據(jù)《指導(dǎo)意見》，上市公司的獨立董事比例為三分之一以上，根據(jù)于鵬（2009）的研究，我國上市公司獨立董事1998年至2004年占董事會比例平均只有17.6%，可見，基本上只有全體獨立董事聯(lián)名提議才可能召開臨時董事會，但獨立董事由于獨立的身份，在成為某家公司獨立董事之前共事的經(jīng)歷不多，因此達成共識的概率很低。在這種情況下，顯然獨立董事只能是被動履職，對于會議議題無法主動掌控，出于對公司管理層維持良好工作關(guān)系的考慮，基本上很難出具不同意見。

（二）在議事過程中，獨立董事決策時間不充足。根據(jù)該流程的具體規(guī)定，由于會議頻次的限制，定期會議只能在召開10日前下達會議通知，臨時會議只能在召開5日前下達會議通知，通過專人送出、郵政特快專遞方式或傳真方式向董事發(fā)放審議事項有關(guān)的資料。董事會決策的事項都是重大事項，獨立董事在這么短的期間內(nèi)做出決策，只能依賴公司提供的信息資料，想要表達獨立的意見，是一件非常困難的事情。

（三）獨立董事群體規(guī)模小，難以保證勤勉義務(wù)。根據(jù)《指導(dǎo)意見》，獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。據(jù)21世紀網(wǎng)統(tǒng)計，2011年2365家上市公司共設(shè)有7685位獨立董事職位，平均每家上市公司約有3位獨董職位。事實上2011年在上市公司從事獨董的總?cè)藬?shù)約5500人，平均每位獨立董事在1.4家公司任職。這5500位獨董中，有近150位身兼3家以上（不包括3家）的上市公司獨董的職位④。根據(jù)李紅錕（2009）的研究，獨立董事在一家上市公司每年平均開會7.2次，獨立董事這么密集的會議，加之本身還有工作，勤勉義務(wù)難以保證。

（四）獨立董事勢單力孤，難以達成制衡目標(biāo)。無論是《基本規(guī)范》還是《指導(dǎo)意見》，都提出獨立董事要保護中小股東利益，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。我國《公司法》規(guī)定，董事會決議的表決，實行一人一票。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。我國上市公司的基本特征是一股獨大，如前文所述，由于獨立董事比例偏低，即使獨立董事團結(jié)在一起，也少于上市公司最終控制人所控制的董事會席位，議事不通過的可能性基本不存在。所以在這種情況下，獨立董事即使堅持原則，也難以達成保護中小股東利益的目標(biāo)。

以上這些問題表明，在公眾苛責(zé)獨立董事是 “花瓶”之時，卻很少有人發(fā)現(xiàn)，獨立董事發(fā)揮作用的運行機制嚴重缺乏。

圖1 董事會會議組織和議事流程

三、發(fā)揮獨立董事作用的建議

經(jīng)過上文的分析可見，盡管獨立董事可能存在一些不謀其事的現(xiàn)象，但是不可否認，我們在企業(yè)運行過程中本身就限制了其作用的發(fā)揮，斬斷了這一讓獨立董事實現(xiàn)其作用的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，所有其他的努力只能是空中樓閣。因此我們需要首先修補這一環(huán)節(jié)，才能達成《基本規(guī)范》所規(guī)定的目標(biāo)。在此，筆者試著提出幾點淺顯的建議：

（一）增加獨立董事席位。與人們廣泛的認知不同，獨立董事沒能發(fā)揮作用不是因為其泛濫，而是因為其不足。特別是上市公司，作為公眾公司，保護中小投資者利益是公司能夠發(fā)展的前提，增加獨立董事的席位，充分制衡大股東，才有可能實現(xiàn)獨立董事的作用。

（二）擴大獨立董事群體。為了真正使獨立董事專于任事，必須減少獨立董事兼職工作。與第一條建議相呼應(yīng)，要做到這一點，必須擴大獨立董事隊伍，這樣才能減緩獨立董事稀缺狀況，也避免獨立董事過于繁忙，難以盡到勤勉義務(wù)。

（三）細化獨立董事信息披露內(nèi)容。對于獨立董事表決決策，除了披露其結(jié)果，還應(yīng)該披露其原因，增加信息透明度。這個要求也督促獨立董事為了勤勉、誠信發(fā)揮其職能，需要進行充分的調(diào)查研究，掌握足夠的信息去支持其決策。

（四）落實董事會專門委員會建設(shè)，促進獨立董事深度了解企業(yè)運作。由于現(xiàn)有董事會主要為內(nèi)部人所掌握，因此做實專門委員會只能是工作的重復(fù)，董事會專門委員會大多淪為擺設(shè)。在擴大獨立董事席位的基礎(chǔ)上，真正使外部人掌控董事會工作，才有可能發(fā)揮董事會專門委員會的作用，專門委員會的工作不是具體操作企業(yè)運作，但可以深度了解企業(yè)運作，從而為其進行重大決策服務(wù)。

注釋：

① 《人民日報：上市公司獨立董事已淪為特權(quán)階層福利》，見網(wǎng)易財經(jīng)頻道2012年5月5日。

②如《上市公司獨立董事不“獨立”？》，見鳳凰網(wǎng)財經(jīng)頻道2012年6月6日。

③同②。

④ 《A股5500名獨董檔案：50名觸紅線5職在身忙過杜甫》，見21世紀網(wǎng)2012年5月21日。

1.高雷、何少華、黃志忠.2006.公司治理與掏空.經(jīng)濟學(xué)（季刊）,4。

2.寧向東.2009.為什么要當(dāng)獨立董事.IT經(jīng)理世界,8。

3.寧向東、張穎.2012.獨立董事能夠勤勉和誠信地進行監(jiān)督嗎：獨立董事行為決策模型的構(gòu)建.中國工業(yè)經(jīng)濟,1。

4.葉康濤、祝繼高、陸正飛、張然.2011.獨立董事的獨立性：基于董事會投票的證據(jù).經(jīng)濟研究,1。

5.于鵬.2009.財務(wù)重述、獨立董事與外部監(jiān)管.首都經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)工作論文。

6.支曉強、童盼.2005.盈余管理、控制權(quán)轉(zhuǎn)移與獨立董事變更.管理世界,11。

7.周繁、譚勁松、簡宇寅.2008.聲譽激勵還是經(jīng)濟激勵：獨立董事“跳槽”的實證研究.中國會計評論,2。