公司基本規(guī)則的成型

| 文 · 仲繼銀

起源

個(gè)體工商業(yè)者之間合作的最早組織形式是行會(huì)（gild，基爾特）。這種行會(huì)實(shí)際是一種市場(chǎng)準(zhǔn)入上的行政壟斷組織，控制著國(guó)內(nèi)各個(gè)市鎮(zhèn)中的各種行業(yè)。隨后出現(xiàn)了擁有專有權(quán)利（先是在海外、后來也在國(guó)內(nèi)各地）開展某項(xiàng)業(yè)務(wù)的管制公司（regulated companies）。行會(huì)和管制公司，實(shí)際并不是一個(gè)實(shí)體企業(yè)，有資格并交納相應(yīng)費(fèi)用進(jìn)入其中的商人，還是各自進(jìn)行自己的商業(yè)交易。

和現(xiàn)代公司組織特性最為接近的最早的企業(yè)組織形式是合股公司（joint-stock company）。從成員把資金放到一起，形成一個(gè)實(shí)體企業(yè)，一起進(jìn)行有關(guān)業(yè)務(wù)交易這一點(diǎn)來說，在基爾特、管制公司和合股公司這三種早期的商業(yè)組織形式中，只有合股公司是現(xiàn)代公司的直接前身。東印度公司就是最有代表性的合股公司之一。除東印度公司之外，十八世紀(jì)末期英國(guó)的海外貿(mào)易特許公司中，還有非洲公司和哈德遜灣公司為合股公司，而沙俄公司、土耳其公司和東部陸地公司為管制公司。經(jīng)營(yíng)組織形式上不同的管制公司和合股公司，長(zhǎng)時(shí)期里并存作為特許公司存在，被國(guó)王或議會(huì)授予了某種壟斷經(jīng)營(yíng)權(quán)利。在管制公司形式下，有資格并交納相關(guān)費(fèi)用的人就可以成為公司成員，進(jìn)入相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域。在合股公司形式下，必須通過購(gòu)買現(xiàn)有成員的股份，才能進(jìn)入。合股公司的發(fā)展，催生了股票、股份和資本等概念的出現(xiàn)與發(fā)展。

特許（charter）公司的基本含義就是政府授予其某項(xiàng)壟斷經(jīng)營(yíng)權(quán)利，從海外特定地區(qū)貿(mào)易，到國(guó)內(nèi)的各種特殊行業(yè)經(jīng)營(yíng)，如采礦、供水等等。對(duì)于得到特許經(jīng)營(yíng)權(quán)利的合股公司，政府特許狀中除了授予其某地或某行業(yè)的獨(dú)家經(jīng)營(yíng)特權(quán)之外，還會(huì)就公司管理人員（the officers）、管理人員的人數(shù)與選舉、公司管理細(xì)則、公司印章及以公司名義訴與被訴等做出規(guī)定。

十七世紀(jì)末期，以制造為目的通過特許注冊(cè)成立的公司日益增多，并逐漸取代了以海外貿(mào)易為目的成立的合股公司，如國(guó)王和王后英格蘭亞麻生產(chǎn)公司（1691年）、英格蘭皇家絲織公司（1692年）等等。英格蘭銀行（1694年）和蘇格蘭銀行（1695年）等合股公司也是在這一時(shí)期通過國(guó)會(huì)法案授權(quán)成立的。除了通過國(guó)王特許或者國(guó)會(huì)法案授權(quán)而合法成立的合股公司之外，英國(guó)民間也出現(xiàn)了一些沒有申請(qǐng)?zhí)卦S狀而以合股形式運(yùn)作的公司。這些自發(fā)形成的未經(jīng)注冊(cè)的公司（unincorporated companies），在法律上仍被看作是合伙制企業(yè)，由此引發(fā)了一系列的問題，正是這些問題推動(dòng)了英國(guó)公司制企業(yè)有關(guān)法律的演化與發(fā)展。

演化

在普通合伙和公司之間，有一種中間狀態(tài)，有限合伙（limited partnership）。合伙人分為執(zhí)行合伙人和有限合伙人兩部分，前者負(fù)責(zé)管理并對(duì)合伙債務(wù)擔(dān)負(fù)無限責(zé)任，后者則不參與管理并只以認(rèn)購(gòu)份額為限承擔(dān)責(zé)任。有限合伙最早起源于意大利，曾被廣泛使用于中世紀(jì)的地中海貿(mào)易中。法國(guó)于1731年正式引入，美國(guó)各州在1826年到1850年之間也紛紛引入。

眾多大型未注冊(cè)合伙組織（large unincorporated partnership）這種事實(shí)公司的出現(xiàn)，推動(dòng)英國(guó)在發(fā)展現(xiàn)代公司法方面走在前沿，而在有限合伙制度的引入方面則落后了。英國(guó)在1907年才正式引入有限合伙制度，規(guī)定“10人以下的銀行合伙和20人以下的其他合伙，可以指定1個(gè)或多個(gè)執(zhí)行合伙人對(duì)整個(gè)合伙負(fù)責(zé)，并可以有1個(gè)或多個(gè)有限合伙人。有限合伙人在合伙存續(xù)期內(nèi)不得抽回出資，不得參加合伙事務(wù)之管理，否則就要受到承擔(dān)無限責(zé)任之懲罰”（《現(xiàn)代公司法之歷史淵源》第49頁(yè)）。

合伙制企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模，首先遇到的一個(gè)問題就是訴訟難題。合伙企業(yè)沒有獨(dú)立的法人身份，訴與被訴都會(huì)牽涉到全體合伙人。那些未經(jīng)注冊(cè)之公司，當(dāng)合伙人數(shù)達(dá)到成百上千之后，想要依照合伙法進(jìn)行訴訟幾乎是不可能的。解決這一問題，需要將其重新注冊(cè)為公司，并由國(guó)會(huì)立法授予公司以公司經(jīng)理的名義訴與被訴。但是英國(guó)從十七世紀(jì)末期大型未經(jīng)注冊(cè)公司出現(xiàn)，到解決這些事實(shí)公司與其合伙法律身份之間矛盾的問題，經(jīng)歷了漫長(zhǎng)和痛苦的100多年的摸索。這一摸索過程，也是現(xiàn)代公司法和普通公司制企業(yè)的誕生過程。

突破性進(jìn)展發(fā)生在1844年，這一年通過的公司法案被認(rèn)為是公司法歷史上一個(gè)新階段的開始。其突破性的進(jìn)展主要表現(xiàn)在結(jié)束了公司成立需要皇家特許或者國(guó)會(huì)授權(quán)這一“特許公司”時(shí)代，成立公司不再是一些人的特權(quán)而是所有人的權(quán)利。只要公司提供某些信息并符合某些法律法規(guī)，一經(jīng)注冊(cè)便自動(dòng)宣告成立，并可注冊(cè)為法人。按照該法案完成注冊(cè)之后，公司有權(quán)在名稱中加上“注冊(cè)”一詞，可以有公司自己的印章，可以公司之名訴與被訴，可以訂立合同等等。公司有權(quán)并且必須指定董事，人數(shù)不得少于3人。其中甚至還包括了今天中國(guó)還沒有完全落實(shí)到位的一些細(xì)節(jié)和基礎(chǔ)性的公司治理規(guī)則，如“與合同有利害關(guān)系之董事，不得參與對(duì)該合同之投票或執(zhí)行。公司訂立之任何合同如果與董事有利害關(guān)系，合同應(yīng)提交股東大會(huì)”（《現(xiàn)代公司法的歷史淵源》第76頁(yè)）。

此后，英國(guó)公司法發(fā)展步伐加快，并且成為世界公司法發(fā)展的樣板。從1844年公司法案，到至為重要的1862年公司法，再到1908年的合并公司法，中間經(jīng)過一些重要判例和相關(guān)法案，主要包括1848年和1849年的清算法案，1855年的有限責(zé)任法案，1956年的公司法案，1957年的合股銀行公司法案，1867年公司法案，1879年公司法案，1890年公司法案，以及1890年的董事責(zé)任法案和公司清算法案等等。

成型

英國(guó)1844年公司法案已經(jīng)確立了“董事管理公司”這一現(xiàn)代公司的基礎(chǔ)治理規(guī)則，并做了細(xì)致的界限規(guī)定，如：“完成注冊(cè)之后，公司可以為正常經(jīng)營(yíng)之目的而訂立合同。對(duì)價(jià)小于50英鎊之合同或提供服務(wù)之期限小于6個(gè)月之合同，可以為公司之任何經(jīng)理所訂立，并且應(yīng)向秘書報(bào)告并登記在公司帳簿；其他之合同必須以書面形式訂立，有雙方董事簽字，加蓋公司印章，或者由公司董事會(huì)備忘錄或者董事會(huì)決議特別授權(quán)之經(jīng)理簽字（《現(xiàn)代公司法的歷史淵源》第81頁(yè)）?！?/p>

關(guān)于股東大會(huì)年會(huì)和特別會(huì)議的規(guī)則也在1844年公司法案成型了，如，要求公司每年至少要召開一次股東大會(huì)，而股東大會(huì)特別會(huì)議由董事或5名以上股東召集。這與現(xiàn)代公司法中的股東大會(huì)年會(huì)制度和董事或持有一定比例投票權(quán)股東提議召開臨時(shí)股東大會(huì)的規(guī)定已經(jīng)基本一致。1900年英國(guó)公司法案規(guī)定，持有10%及以上股份的股東有權(quán)要求公司董事召集臨時(shí)股東大會(huì)，如果董事拒絕，應(yīng)該等股東可以自行召集臨時(shí)股東大會(huì)，這與今天中國(guó)公司法的完全一樣。

公司管理權(quán)力屬于董事，防范董事欺詐便成為了公司能否順利發(fā)展壯大的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。對(duì)此，僅僅有民事處罰是不夠的，還要有刑事處罰。有關(guān)公司董事的刑事責(zé)任，先是通過一些判例發(fā)展起來的，到1890年形成了董事責(zé)任法案。針對(duì)公司董事刑事責(zé)任上的主要控告是，董事通過對(duì)公司情況的虛假陳述來與老股東合謀欺騙新股東。在招股說明書中造假以誘使人們購(gòu)買公司股份，董事要承擔(dān)責(zé)任。只要陳述是虛假的就構(gòu)成被告董事的責(zé)任，無須被告董事知道該陳述是虛假的，也就是說無須證明是故意造假和欺騙。這可以說是一種很嚴(yán)格的規(guī)定，但在公司制度發(fā)展初期，很多人把公司作為圈錢工具的情況下，嚴(yán)格責(zé)任也許是必須的。1890年的董事責(zé)任法案規(guī)定了可以免除董事虛假陳述責(zé)任的兩種情況：一，陳述讓人有足夠的理由相信是真的；二，陳述是基于權(quán)威專家之意見做出，而董事有足夠理由相信該專家之資質(zhì)，或者是基于公共官方文件而做出。這與現(xiàn)代有關(guān)董事勤勉責(zé)任的商業(yè)判斷準(zhǔn)則已經(jīng)非常接近。

合股公司演變發(fā)展為現(xiàn)代公司歷程中最重要的一個(gè)環(huán)節(jié)是股東有限責(zé)任原則的確立。經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)期的通過合同來限制股東責(zé)任的努力，和一系列的政治辯論之后，英國(guó)最終于1855年8月14日頒布了有限責(zé)任法案。該法案對(duì)公司如何獲得有限責(zé)任做了一些具體規(guī)定。公司名稱中必須標(biāo)有有限責(zé)任字樣，公司章程中要有公司設(shè)立為有限責(zé)任公司的說明，并且該章程要有25個(gè)或以上的股東簽字，這些股東的持股數(shù)量要達(dá)到股份總額的四分之三。對(duì)于已存在公司要想從無限責(zé)任轉(zhuǎn)為有限責(zé)任，要經(jīng)出席股東大會(huì)的持股價(jià)值和人數(shù)均達(dá)四分之三以上的股東同意，還要由公司出資請(qǐng)公司主管部門（貿(mào)易委員會(huì)，貿(mào)工部）對(duì)公司進(jìn)行審計(jì)，結(jié)果為資產(chǎn)大于負(fù)債才行。

由于人們對(duì)于有限責(zé)任會(huì)打開公司欺詐之門的擔(dān)憂，1855年法案要求享有有限責(zé)任的公司至少要有25個(gè)以上的股東。1856年公司法做出了有限責(zé)任公司股東人數(shù)不能少于7人的限定，“如果股東人數(shù)減少到7人以下，并且公司在這之后經(jīng)營(yíng)超過6個(gè)月，有限責(zé)任之特權(quán)即會(huì)喪失，余下股東要對(duì)公司在這6個(gè)月之后經(jīng)營(yíng)中產(chǎn)生的所有債務(wù)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任”（《現(xiàn)代公司法的歷史淵源》第129頁(yè)）。不過1857年修改后的公司法案，又廢除了股東人數(shù)大于7人才可以注冊(cè)的規(guī)定。

到1908年將所有相關(guān)法案合并到一部完整的公司法時(shí)，英國(guó)有關(guān)現(xiàn)代公司治理的基礎(chǔ)規(guī)則，從股東的有限責(zé)任到董事的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)等等已經(jīng)成型——至于董事，只要他以應(yīng)有之誠(chéng)實(shí)和注意行事，即使有過失，法院有權(quán)免除他的責(zé)任。