我國(guó)上市公司獨(dú)立董事制度問題與對(duì)策

□文/韋雪嬌

（蘇州大學(xué)東吳商學(xué)院 江蘇·蘇州）

一、引言

公司治理是一個(gè)具有重要理論意義和實(shí)踐意義的研究課題。公司治理問題的出現(xiàn)與股份公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離有著相當(dāng)緊密的聯(lián)系。隨著社會(huì)的發(fā)展，股份公司在世界范圍內(nèi)得到了空前的發(fā)展，公司治理問題也就成了世界各國(guó)都遇到的難題。在公司治理研究中，所涉及的問題涵蓋了廣義公司治理所包含的各個(gè)方面，其中一項(xiàng)就是董事會(huì)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)。在關(guān)于董事會(huì)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)的討論中，實(shí)務(wù)界普遍認(rèn)為上市公司應(yīng)該包含大多數(shù)的獨(dú)立董事，他們認(rèn)為監(jiān)管管理層是董事會(huì)的主要任務(wù)，而只有獨(dú)立董事才能更好地執(zhí)行這一任務(wù)，內(nèi)部董事為主的董事會(huì)只會(huì)是管理層權(quán)力的額外保障的設(shè)置。

20世紀(jì)九十年代末，我國(guó)開始引入并逐步完善了獨(dú)立董事制度。1997年證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《上市公司章程指引》，開始引進(jìn)獨(dú)立董事制度，不過建立獨(dú)立董事制度只作為“選擇性條款”。1999年，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》的文件，要求H股公司應(yīng)有兩名以上的獨(dú)立董事，兩名以上的獨(dú)立董事可提議召開臨時(shí)股東大會(huì)。2000年，上海證券交易所發(fā)布的《上市公司治理指引（草案）》中明確指出上市公司至少應(yīng)擁有兩名獨(dú)立董事，且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2001年開始在上市公司和基金公司內(nèi)部大力推行和完善獨(dú)立董事制度。2001年8月16日，證監(jiān)會(huì)又發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》的通知，規(guī)定在2003年6月30日前，上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨(dú)立董事。這一系列的文件為獨(dú)立董事的實(shí)行奠定了制度基礎(chǔ)。

但是，獨(dú)立董事制度在我國(guó)上市公司中已實(shí)施十幾年的時(shí)間，其執(zhí)行效果如何，是否有效提高了公司治理質(zhì)量，以及如何才能使其真正地發(fā)揮作用，這些問題至今仍然是一個(gè)未解之謎。本文將分析我國(guó)獨(dú)立董事制度存在的問題，并據(jù)此提出改善上市公司獨(dú)立董事制度的建議。

二、獨(dú)立董事的含義及其作用

（一）獨(dú)立董事的含義。獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其做出獨(dú)立判斷的交易或關(guān)系的董事。中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》），根據(jù)該文件的規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

（二）獨(dú)立董事的作用。獨(dú)立董事的作用主要有監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng)管理、提高公司績(jī)效、保護(hù)股東權(quán)益等幾個(gè)方面。

1、獨(dú)立董事對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的監(jiān)督作用。作為獨(dú)立董事，必須對(duì)公司的重要決策進(jìn)行審查，以符合實(shí)際又相對(duì)較高的標(biāo)準(zhǔn)來監(jiān)督評(píng)價(jià)公司的管理層，保證公司正常有效運(yùn)作且不違反有關(guān)的監(jiān)管要求和標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)獨(dú)立董事還需要保證讓股東能夠充分了解他們所關(guān)注的問題的有關(guān)信息，并判斷公司是否達(dá)到了雇員、債權(quán)人、社會(huì)等其他主要利益相關(guān)者的預(yù)期。

2、獨(dú)立董事對(duì)提高公司績(jī)效的作用。獨(dú)立董事作為一名外部董事，具備一定的獨(dú)特技能和經(jīng)驗(yàn)，可以為公司增加價(jià)值，也能夠?yàn)楣編硗獠康男滤枷?，為公司注入活力。一名合格的?dú)立董事能夠利用其專業(yè)知識(shí)為公司帶來新信息、新思想、新技能，幫助公司更廣泛地接觸其他行業(yè)、金融市場(chǎng)、政府和新聞媒體。由于他們具有獨(dú)立性，與公司沒有太大的利益牽連，所以能夠?qū)镜挠?jì)劃和績(jī)效提供更為客觀、理性的觀點(diǎn)，幫助管理層識(shí)別機(jī)會(huì)、預(yù)期潛在的問題、制定適合的發(fā)展戰(zhàn)略。

3、獨(dú)立董事對(duì)保護(hù)股東權(quán)益的作用。設(shè)立獨(dú)立董事的一大目的就是保護(hù)股東的權(quán)益，特別是中小股東的權(quán)益。獨(dú)立董事通過對(duì)公司管理層行為進(jìn)行監(jiān)督，并代表公司中小股東對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)決策進(jìn)行投票，能夠保證公司的投融資決策是經(jīng)過客觀、詳細(xì)的論證后做出的，保證公司的所有活動(dòng)都以增加股東價(jià)值、避免公司資產(chǎn)貶值為目的，保證董事會(huì)與管理層之間的信息傳遞準(zhǔn)確、及時(shí)、完整，從而保護(hù)公司和股東的財(cái)產(chǎn)不受侵犯或?yàn)E用。

獨(dú)立董事制度是解決公司代理問題的一種創(chuàng)新方法，最初設(shè)置獨(dú)立董事制度的目的是為了更好地監(jiān)督管理者的行為，為股東利益服務(wù)，實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化。然而，這個(gè)新興事物從誕生到現(xiàn)在，理論界對(duì)其評(píng)價(jià)褒貶不一。20世紀(jì)九十年代后期以后，獨(dú)立董事制度的重要性在各國(guó)得到了廣泛關(guān)注和完善。目前之所以會(huì)出現(xiàn)不一致的結(jié)論，也是因?yàn)槟壳蔼?dú)立董事制度可能存在缺陷，還需進(jìn)一步完善。所以，對(duì)于獨(dú)立董事制度，我們還需進(jìn)一步的研究。

三、獨(dú)立董事制度實(shí)施中存在的問題

從我國(guó)目前的實(shí)踐情況來看，上市公司在運(yùn)用獨(dú)立董事這一制度方面的情況并不理想，并未取得期望中的效果，仍然停留在表面的層次上。具體來說，主要存在以下幾個(gè)問題:

（一）獨(dú)立董事大部分缺乏實(shí)際管理經(jīng)驗(yàn)，且時(shí)間精力不夠。通過查閱上市公司獨(dú)立董事信息筆者發(fā)現(xiàn)，目前擔(dān)任獨(dú)立董事的絕大部分都是學(xué)者、教授之類的理論界的杰出人才，有過管理實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的人并不多。學(xué)術(shù)型的獨(dú)立董事雖然可以給上市公司帶來一些建設(shè)性意見，但是有限的精力致使他們對(duì)任職公司不能給予足夠的注意力，且又缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，從而不能全面、及時(shí)、有效地對(duì)任職公司進(jìn)行監(jiān)督。此外，公司業(yè)務(wù)的日趨復(fù)雜與專業(yè)化，更使得他們沒有時(shí)間對(duì)上市公司進(jìn)行深入的了解。大部分獨(dú)立董事如果感覺到職權(quán)行使困難或者感覺難以把握，在不違反法律法規(guī)的情況下，他們往往選擇睜一只眼閉一只眼，實(shí)在覺得過不下去就傾向于辭職，而不是強(qiáng)行行使職權(quán)。

（二）獨(dú)立董事獨(dú)立性不強(qiáng)。目前，我國(guó)上市公司的獨(dú)立董事基本上是由大股東提名，經(jīng)股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。盡管按照證監(jiān)會(huì)規(guī)定，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)單獨(dú)或者合并持有1%以上的股東都可以提名獨(dú)立董事候選人，并需股東大會(huì)選舉決定，但我國(guó)目前大多采用一股一票的方式，這就為大股東控制獨(dú)立董事提供了可能。既然是大股東提名并選舉讓做這個(gè)獨(dú)立董事，那么獨(dú)立董事在行使職權(quán)之時(shí)自然也會(huì)迫于大股東的壓力或多或少為大股東的利益做考慮。如此，獨(dú)立董事就很難形成對(duì)大股東的有效監(jiān)督，中小股東利益的保護(hù)也就無(wú)從談起。此外，目前獨(dú)立董事的薪酬是由股東大會(huì)審議決定的，薪酬也是由任職公司發(fā)放的，那么獨(dú)立董事的獨(dú)立性也就會(huì)遭外界的質(zhì)疑。

（三）缺乏相關(guān)法律支持。現(xiàn)有的《公司法》、《證券法》等法律沒有給真正意義上的獨(dú)立董事以存在的空間和條件。現(xiàn)有的僅僅是證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，但是《指導(dǎo)意見》在法律體系中并沒有法律地位，在新《公司法》中也僅僅是規(guī)定“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定”。我國(guó)目前的法律沒有賦予獨(dú)立董事特殊表決權(quán)，人數(shù)也不占優(yōu)勢(shì)，屬于弱勢(shì)群體，很難從根本上與公司內(nèi)部董事制衡。獨(dú)立董事在做決策時(shí)，由于缺乏法律的保護(hù)和約束，更多時(shí)候就會(huì)選擇中立，不發(fā)表太多意見，如此，獨(dú)立董事也就成為擺設(shè)。

（四）獨(dú)立董事的激勵(lì)不充分，激勵(lì)制度和約束制度都存在缺陷。如果要求獨(dú)立董事積極工作并以法律責(zé)任來監(jiān)督他們，就應(yīng)該讓他們獲得與其承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任相對(duì)應(yīng)的報(bào)酬。但是，真正如此實(shí)行的話，獨(dú)立董事的報(bào)酬更是將其陷入一種尷尬境地:激勵(lì)越不充分，就越缺乏動(dòng)力來工作，激勵(lì)越充分，就越不獨(dú)立。目前，我國(guó)獨(dú)立董事的薪酬基本上都是固定薪酬制，獨(dú)立董事不管做得如何，都可以拿到這些薪酬，那么他們?cè)诠ぷ髦芯蜁?huì)缺乏動(dòng)力。同時(shí)，由于沒有相應(yīng)的獎(jiǎng)懲機(jī)制，獨(dú)立董事也就缺乏一定的約束。

四、完善上市公司獨(dú)立董事制度

（一）建立專業(yè)的獨(dú)立董事市場(chǎng)，培養(yǎng)更多的專業(yè)型獨(dú)立董事。我國(guó)獨(dú)立董事一般為學(xué)者及企業(yè)家，且學(xué)者占大多數(shù)，他們要么沒有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，要么工作很繁忙，獨(dú)立董事資源嚴(yán)重缺乏。獨(dú)立董事職業(yè)的特點(diǎn)，要求獨(dú)立董事應(yīng)該具備財(cái)會(huì)、管理、法律等專業(yè)知識(shí)，最好具有實(shí)際企業(yè)管理、運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)，能夠參與到董事會(huì)工作的全過程中。選擇享有聲望的公司經(jīng)理人員作為獨(dú)立董事可以增強(qiáng)其履行職能的有效性，他們的意見往往會(huì)更加受到同事及其他董事的尊重而發(fā)揮作用。但是，現(xiàn)階段由于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度建立的時(shí)間還不長(zhǎng)，經(jīng)理市場(chǎng)的發(fā)育尚處于起步階段，企業(yè)家資源奇缺。獨(dú)立董事花在上市公司的時(shí)間非常少，當(dāng)其履行職責(zé)時(shí)，常會(huì)遇到信息不足、專業(yè)知識(shí)匱乏等障礙。因而，如何花較少的時(shí)間來幫助獨(dú)立董事了解自己的職責(zé)，熟悉相關(guān)的法律法規(guī)，如何行使自己的職權(quán)等相關(guān)事項(xiàng)顯得非常重要。鑒于此，我們可以通過獨(dú)立董事職業(yè)化，使得有些人以擔(dān)任獨(dú)立董事為職業(yè)。同時(shí)，我們也可以進(jìn)行專業(yè)的獨(dú)立董事培訓(xùn)。發(fā)展中國(guó)家引入獨(dú)立董事制度所面臨的共同挑戰(zhàn)之一，是缺乏合格的獨(dú)立董事人才。因此，我們應(yīng)該動(dòng)員社會(huì)各界力量如大學(xué)、研究機(jī)構(gòu)等，舉辦多層次、多形式的培訓(xùn)。另外，現(xiàn)有的獨(dú)立董事因?yàn)闆]有一個(gè)統(tǒng)一的機(jī)構(gòu)，也是獨(dú)立成體，缺少相互交流的機(jī)會(huì)。證券管理部門雖然有審核和認(rèn)證的權(quán)利，但面對(duì)如此多且分散的獨(dú)立董事也是力不從心，難以管理。為了更好地管理獨(dú)立董事，培育更多的獨(dú)立董事人才，成立例如獨(dú)立董事協(xié)會(huì)之類的獨(dú)立董事的自律性機(jī)構(gòu)迫在眉睫。

（二）加快獨(dú)立董事法制建設(shè)及機(jī)構(gòu)建設(shè)，從制度上保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。從國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)看，一般都在《公司法》和《證券法》中明確規(guī)定了獨(dú)立董事的地位和作用，然后落實(shí)到交易所的上市規(guī)則中。但是，在我國(guó)關(guān)于獨(dú)立董事的構(gòu)成以及在董事會(huì)中的比例要求是由中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》在法律體系中并無(wú)法律地位。在新《公司法》中也僅僅是規(guī)定“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定”。但獨(dú)立董事在董事會(huì)中所占比例以及獨(dú)立董事的任職對(duì)象、責(zé)任及義務(wù)都沒有具體的法律規(guī)定，公司設(shè)立獨(dú)立董事也主要只是參照證監(jiān)會(huì)的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中在2003年6月30日前，上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事的規(guī)定。但這一規(guī)定并不具有法律地位，因此必須盡快將這些規(guī)定上升至法律地位，并且要在法律中明確界定獨(dú)立董事的形成、利益、任失職等情況，使得獨(dú)立董事有法可依、執(zhí)法必嚴(yán)，從而提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性。

同時(shí)，目前獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性的原因在于獨(dú)立董事是控制在大股東或是董事手中的，所以我們可以建立一個(gè)專門的獨(dú)立董事機(jī)構(gòu)來為上市公司提供獨(dú)立董事人選，供股東大會(huì)投票選擇，同時(shí)，獨(dú)立董事的考核以及薪酬的發(fā)放都獨(dú)立于企業(yè)。企業(yè)繳納一定的費(fèi)用給該機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)來對(duì)獨(dú)立董事進(jìn)行考核并發(fā)放薪酬。這樣，獨(dú)立董事就可以從經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于上市公司，從而增強(qiáng)了獨(dú)立董事的獨(dú)立性。

（三）建立健全獨(dú)立董事激勵(lì)和約束機(jī)制。一般來說，獨(dú)立董事的激勵(lì)機(jī)制包括薪酬激勵(lì)機(jī)制與聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制。薪酬機(jī)制中，過低的薪酬會(huì)使獨(dú)立董事在公司決策過程中沒有動(dòng)力，缺乏積極性；或者由于承擔(dān)的責(zé)任與所獲收益不成正比而萌生退意。過高的薪酬又會(huì)使獨(dú)立董事在經(jīng)濟(jì)上過于依賴公司管理層而喪失其獨(dú)立性。聲譽(yù)機(jī)制則是來源于獨(dú)立董事本身對(duì)于名譽(yù)的看重。獨(dú)立董事作為專業(yè)人士，一般都比較重視自身的聲譽(yù)。一方面擔(dān)任獨(dú)立董事的人往往是各領(lǐng)域的成功人士，這些人比較珍惜已有的榮譽(yù)以及別人對(duì)他們的尊敬；另一方面獨(dú)立董事如果在上市公司中表現(xiàn)出應(yīng)有的獨(dú)立與客觀性，有效地保護(hù)了中小股東的利益，無(wú)形之中也會(huì)提升其自身形象，提高了其在上市公司中的地位。反之，若獨(dú)立董事在決策和管理中，與公司的大股東和管理者串通合謀，侵害中小股東和公司的利益，喪失獨(dú)立性，那么他必將受到社會(huì)輿論的譴責(zé)。所以，我們有必要建立一個(gè)獨(dú)立董事激勵(lì)考評(píng)機(jī)制，來為獨(dú)立董事的薪酬激勵(lì)建立一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，將獨(dú)立董事的薪酬與其工作時(shí)間、行使職責(zé)的風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任、工作業(yè)績(jī)的考核情況掛鉤，同時(shí)也可以嘗試建立一個(gè)獨(dú)立董事數(shù)據(jù)庫(kù)，將獨(dú)立董事們的監(jiān)管業(yè)績(jī)、業(yè)內(nèi)評(píng)價(jià)以及個(gè)人專業(yè)優(yōu)勢(shì)等建成檔案數(shù)據(jù)庫(kù)，供上市公司在選擇獨(dú)立董事之時(shí)作為參照。

建立獨(dú)立董事的約束機(jī)制則主要是從法律的約束和市場(chǎng)約束兩方面進(jìn)行。法律約束就是要對(duì)獨(dú)立董事參與公司決策或者是董事會(huì)議案的一些表決情況進(jìn)行詳細(xì)的記錄，供以后隨時(shí)查閱。市場(chǎng)約束實(shí)際上是與獨(dú)立董事的聲譽(yù)激勵(lì)機(jī)制相通的。信譽(yù)優(yōu)良、監(jiān)管績(jī)效較好的獨(dú)立董事就會(huì)有較好的市場(chǎng)，從而形成買方市場(chǎng)；信譽(yù)差、能力不夠的獨(dú)立董事相反就會(huì)被市場(chǎng)排斥，如此對(duì)其個(gè)人發(fā)展自然也會(huì)造成負(fù)面影響。

（四）完善上市公司內(nèi)部信息環(huán)境，建立有效的溝通機(jī)制。在一般情況下，獨(dú)立董事只能依靠公司的經(jīng)營(yíng)管理層來獲得公司的經(jīng)營(yíng)信息，在某些事情上的知情權(quán)以及工作時(shí)間不能得到必要的保證。因此，我們應(yīng)該建立一個(gè)更加完備和透明的信息披露制度，使得獨(dú)立董事可以便捷、準(zhǔn)確、完備地獲取企業(yè)相關(guān)信息。與此同時(shí)，我們還要建立一個(gè)有效的溝通協(xié)調(diào)機(jī)制。獨(dú)立董事作為董事會(huì)的成員，可以通過表決權(quán)的行使直接對(duì)公司的決策過程形成有效的監(jiān)督，表現(xiàn)為事前監(jiān)督和事中監(jiān)督。當(dāng)獨(dú)立董事發(fā)現(xiàn)公司問題時(shí)，要能及時(shí)與相關(guān)人員進(jìn)行溝通、協(xié)調(diào)以解決問題。同時(shí)，作為事后監(jiān)督的監(jiān)事會(huì)有時(shí)也會(huì)與獨(dú)立董事對(duì)某一共同事件的監(jiān)督出現(xiàn)職權(quán)范圍重疊的情況，兩者應(yīng)互相交流，不斷協(xié)調(diào)，二者有效的溝通將使得監(jiān)督的職能得到充分發(fā)揮。

五、結(jié)語(yǔ)

在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，世界各國(guó)的公司治理機(jī)制已經(jīng)開始出現(xiàn)了一種趨同的變化。中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2001年發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，正式將起源于英美的獨(dú)立董事制度引入我國(guó)。但由于相關(guān)法律法規(guī)的缺失和我國(guó)特有的政治、經(jīng)濟(jì)體制及社會(huì)環(huán)境的影響，其實(shí)施的效果并不理想。我國(guó)引入獨(dú)立董事是完善我國(guó)上市公司治理的一個(gè)重要步驟，但這并不能夠解決公司治理中的所有問題，要徹底解決我國(guó)公司治理中的問題，還有賴于其他配套制度以及整個(gè)法制環(huán)境的改善。同時(shí)，我國(guó)的獨(dú)立董事制度本身就存在許多缺陷，所以它的引入并未達(dá)到預(yù)想中的效果。所以，我國(guó)獨(dú)立董事制度的完善不僅要從其內(nèi)部制度、董事會(huì)結(jié)構(gòu)、激勵(lì)機(jī)制、約束機(jī)制等制度來改革，還要從外部市場(chǎng)、環(huán)境以及相關(guān)法律等方面進(jìn)行配套的建設(shè)，從而把我國(guó)的獨(dú)立董事制度發(fā)展成真正能有效提高公司績(jī)效的制度。

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