信用卡循環(huán)信用及利率問題之探討

侯繼虎

（ 淮陰工學(xué)院人文學(xué)院，江蘇淮安 223003）

0 引言

自我國(guó)加入世貿(mào)后，銀行業(yè)全面開放，信用卡業(yè)務(wù)迅速發(fā)展，信用卡的使用在民眾中日益普及，我國(guó)的四大國(guó)有銀行和12家股份制商業(yè)銀行都全力以赴地投入到信用卡業(yè)務(wù)中，信用卡業(yè)務(wù)呈現(xiàn)井噴式的發(fā)展。2011年3月9日，中國(guó)建設(shè)銀行發(fā)布國(guó)內(nèi)首份信用卡消費(fèi)信貸市場(chǎng)分析報(bào)告顯示，2010年，全國(guó)信用卡累計(jì)發(fā)卡量已經(jīng)達(dá)到2.3億張，北京、上海等地的人均持卡量分別達(dá)到1.17張、1.06張。同年，全國(guó)信用卡實(shí)現(xiàn)透支消費(fèi)2.7萬張，同比增長(zhǎng)42%，消費(fèi)金額占銀行卡消費(fèi)額的26%。信用卡的使用給人們帶來便利的同時(shí)，其風(fēng)險(xiǎn)隱患也隨著信用卡業(yè)務(wù)的迅速擴(kuò)大而日益嚴(yán)重。我國(guó)近年來實(shí)務(wù)中信用卡民事糾紛大量增加，信用卡訴訟已經(jīng)成為各地銀行訴訟的主要類型。而各種糾紛往往源于發(fā)卡機(jī)構(gòu)各種不合理規(guī)定。

我國(guó)信用卡法律業(yè)務(wù)起步較晚，至今相關(guān)的法律法規(guī)還不健全。調(diào)整信用卡法律關(guān)系的主要的規(guī)范性文件是1999年中國(guó)人民銀行出臺(tái)的《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》，該辦法主要還是立足于銀行卡業(yè)務(wù)的管理及風(fēng)險(xiǎn)的防范，并未實(shí)現(xiàn)對(duì)持卡人保護(hù)提供充分的依據(jù)。近十年來，學(xué)者們也大都從信用卡管理及風(fēng)險(xiǎn)防范角度加以闡述。2010年7月22日，中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)又通過了《商業(yè)銀行信用卡業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法》，可以說該法的實(shí)施對(duì)規(guī)范商業(yè)銀行信用卡業(yè)務(wù)、保障客戶及銀行的合法權(quán)益、促進(jìn)信用卡業(yè)務(wù)健康有序發(fā)展起到了重要的作用。但是，很多人呼吁的《信用卡管理?xiàng)l例》還是沒能正式出臺(tái)，對(duì)信用卡利率問題仍未作出有利于持卡人的新的規(guī)定。

就目前研究現(xiàn)狀來看，學(xué)界關(guān)于信用卡業(yè)務(wù)及法律問題的研究多是從如何方便、健全銀行方面對(duì)信用卡的監(jiān)管及信用卡風(fēng)險(xiǎn)防范而進(jìn)行的，對(duì)持卡人的利益則考慮較少，對(duì)銀行利益保護(hù)過度。尤其是信用卡的循環(huán)信用和利率問題，不論理論界還是實(shí)務(wù)界對(duì)之探討非常缺乏。因其對(duì)持卡人的利益影響巨大，筆者認(rèn)為，在信用卡相關(guān)法律問題中對(duì)其應(yīng)作重點(diǎn)研究，以期對(duì)信用卡持卡人的最大利益進(jìn)行保護(hù)。

1 關(guān)于信用卡的概要說明

1.1 信用卡的定義與功能

信用卡作為一種新型金融產(chǎn)品，世界各國(guó)或地區(qū)對(duì)其并沒有完全統(tǒng)一的定義，根據(jù)我國(guó)新出臺(tái)的《商業(yè)銀行信用卡業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法》第七條的規(guī)定:“本辦法所稱信用卡，是指記錄持卡人賬戶相關(guān)信息，具備銀行授信額度和透支功能，并為持卡人提供相關(guān)銀行服務(wù)的各類介質(zhì)?！惫P者認(rèn)為信用卡應(yīng)至少具備以下兩大功能:其一，信用卡應(yīng)具有遲延付款之功能;其二，信用卡交易過程中必需有獨(dú)立的第三人(發(fā)卡機(jī)構(gòu))代持卡人先行墊付款項(xiàng)予特約商戶①，而后再由第三人向持卡人提出請(qǐng)求;至于在交易流程方面，信用卡制度乃賦予持卡人得于商家消費(fèi)時(shí)改以刷卡代替現(xiàn)金付款之功能，而后商家需先向發(fā)卡人提出請(qǐng)求，待發(fā)卡人給付商家該筆消費(fèi)款項(xiàng)后，發(fā)卡人方得向持卡人提出請(qǐng)求。

信用卡按不同標(biāo)準(zhǔn)，有多種分類，以參與主體的數(shù)量，最常見的是三方當(dāng)事人卡，其當(dāng)事人為發(fā)卡機(jī)構(gòu)、持卡人和特定商戶，發(fā)卡機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)發(fā)行信用卡，并提供持卡人信用并募集特約商戶，但不直接提供商品或勞務(wù)。消費(fèi)者于特約商戶簽帳消費(fèi)后，負(fù)有于一定期間內(nèi)向發(fā)卡人清償價(jià)金之義務(wù)。特約商戶則基于與發(fā)卡人所訂之契約，允許消費(fèi)者簽帳消費(fèi)，直接與消費(fèi)者締結(jié)個(gè)別之買賣或勞務(wù)供給契約，俟再定期以持卡人簽署之帳單向發(fā)卡人收取價(jià)金。［1］

1.2 信用卡交易之流程

信用卡交易從消費(fèi)者向發(fā)卡機(jī)構(gòu)申請(qǐng)信用卡開始。申請(qǐng)人填寫由發(fā)卡機(jī)構(gòu)預(yù)先擬定信用卡領(lǐng)用合約，填寫完整后交由發(fā)卡機(jī)構(gòu)，由其對(duì)信用卡申請(qǐng)人的申請(qǐng)資料進(jìn)行審核，并決定是否發(fā)卡。發(fā)卡機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)其申請(qǐng)后即進(jìn)行制卡，將制作完成的信用卡交付申請(qǐng)人或以掛號(hào)信件寄交申請(qǐng)人。申請(qǐng)人收到發(fā)卡機(jī)構(gòu)寄發(fā)的信用卡后，在卡片背面簽署姓名并完成開卡程序后，即得持該信用卡至特約商戶簽帳消費(fèi)，同時(shí)享有延后付款之利益。而特約商戶依其與發(fā)卡機(jī)構(gòu)間之約定，有接受約定信用卡簽帳消費(fèi)之義務(wù)。特約商戶于接受持卡人簽帳消費(fèi)后，將持卡人簽署的帳單傳送至清算交換系統(tǒng)，由其匯總整理消費(fèi)帳單后，通知發(fā)卡機(jī)構(gòu)將相關(guān)款項(xiàng)轉(zhuǎn)入特約商戶賬戶中。發(fā)卡機(jī)構(gòu)在付款給特約商戶后，根據(jù)款項(xiàng)明細(xì)將帳目歸入各持卡人賬戶，并在結(jié)帳日后，將持卡人應(yīng)付款項(xiàng)打印賬單明細(xì)，寄交各持卡人。而持卡人在收到賬單后，除對(duì)于賬單上交易明細(xì)有疑義，須出具相關(guān)證明文件通知發(fā)卡機(jī)構(gòu)，或請(qǐng)求向發(fā)卡機(jī)構(gòu)調(diào)閱簽賬單。

1.3 信用卡當(dāng)事人之法律關(guān)系

基本的信用卡交易主要涉及發(fā)卡機(jī)構(gòu)、持卡人與特約商戶三方，自然包含三個(gè)交易環(huán)節(jié):持卡人刷卡消費(fèi)、發(fā)卡機(jī)構(gòu)向特約商戶付款、持卡人向發(fā)卡機(jī)構(gòu)還款。由此形成了三方面的法律關(guān)系:持卡人與特約商戶之間的關(guān)系、持卡人與發(fā)卡機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系以及發(fā)卡機(jī)構(gòu)與特約商戶之間的關(guān)系。持卡人與特約商戶間不僅存在買賣關(guān)系，而且還附有第三人給付消費(fèi)款項(xiàng)之有償契約，即持卡人于特約商戶消費(fèi)，無須當(dāng)場(chǎng)支付現(xiàn)金，而由銀行先行向特約商戶墊付相關(guān)款項(xiàng)。持卡人與發(fā)卡機(jī)構(gòu)所簽訂的信用卡契約應(yīng)認(rèn)定為一種新型無名契約。發(fā)卡機(jī)構(gòu)與特約商戶之間的關(guān)系屬于獨(dú)立于持卡人與特約商戶間基礎(chǔ)關(guān)系的擔(dān)保付款關(guān)系。

1.4 信用卡的循環(huán)信用

循環(huán)信用是短期消費(fèi)性貸款的一種，指持卡人須選擇以循環(huán)信用方式繳款，于當(dāng)期繳款截止日前將最低應(yīng)繳金額以上之款項(xiàng)(信用卡首月最低還款額為當(dāng)月欠款額的10%)繳付發(fā)卡銀行②，而持卡人就剩余未付款項(xiàng)須延后付款，并依一定之利率計(jì)付循環(huán)信用利息，且須隨時(shí)清償原延后付款金額之全部或一部分。從成本及風(fēng)險(xiǎn)考量，且無須擔(dān)保，故循環(huán)信用利率較一般貸款利率為高。利用循環(huán)信用，可使持卡人靈活運(yùn)用資金，無須一次性付清所有消費(fèi)款項(xiàng)，但每月應(yīng)至少繳付最低還款額，如于繳款截止日尚未收到最低還款額，除將該款以循環(huán)信用計(jì)息外，另加收當(dāng)期逾期手續(xù)費(fèi)。

2 信用卡循環(huán)信用利息之性質(zhì)及其起算

持卡人以循環(huán)信用方式繳納因使用信用卡而產(chǎn)生的消費(fèi)款項(xiàng)或其他費(fèi)用時(shí)，即為持卡人向發(fā)卡銀行借款。持卡人于繳款截止日前僅繳納最低還款金額，而尚有余額未繳者，即以未繳納之部分，為借款金額。持卡人于繳款截止日前未繳納任何款項(xiàng)者，即以當(dāng)期全部應(yīng)繳款項(xiàng)為借款金額。故此時(shí)，持卡人與銀行有消費(fèi)借貸契約關(guān)系③。循環(huán)信用既然屬于消費(fèi)借貸契約，而且系基于信用卡領(lǐng)用合約之約定，故循環(huán)信用利息為約定利息。

在明確循環(huán)信用利息的性質(zhì)后，由此要確定的問題就是信用卡循環(huán)利息應(yīng)從何時(shí)開始起算為宜?！督煌ㄣy行太平洋個(gè)人貸記卡領(lǐng)用合約》規(guī)定:乙方如未在到期還款日全額償還應(yīng)付款項(xiàng)的，包括不限于最低還款額還款的，甲方將對(duì)乙方所有應(yīng)付款項(xiàng)按收費(fèi)規(guī)定的利率計(jì)收從甲方記賬日起至還款日止的透支利息，并按月計(jì)算復(fù)利④。從循環(huán)信用消費(fèi)借貸法律關(guān)系來看，筆者認(rèn)為應(yīng)以繳款截止日為起息日較為合理。按持卡人對(duì)發(fā)卡機(jī)構(gòu)為其處理消費(fèi)簽帳事宜支出的必要費(fèi)用有返還義務(wù)，同時(shí)以繳款截止日為其清償日。如持卡人未于繳款日清償全部應(yīng)付帳款時(shí)，才由發(fā)卡機(jī)構(gòu)就持卡人未償還部分貸予持卡人金錢，成立消費(fèi)借貸契約，因此借款的利息亦應(yīng)從繳款日起算。至于繳款日前發(fā)卡機(jī)構(gòu)就其為持卡人墊付之帳款，發(fā)卡機(jī)構(gòu)依《合同法》第398條之規(guī)定請(qǐng)求自支出時(shí)起算利息，而非依消費(fèi)借貸法律關(guān)系向持卡人請(qǐng)求(即記帳日至繳款日間利息不應(yīng)援引適用循環(huán)信用的規(guī)定)。依目前發(fā)卡機(jī)構(gòu)多與持卡人約定，持卡人于繳款日前清償所有當(dāng)期應(yīng)付款者，無需支付任何利息，可以認(rèn)為當(dāng)事人以特約排除該條規(guī)定的適用⑤。

3 信用卡循環(huán)信用利率過高問題

3.1 循環(huán)信用利率不透明

日利率萬分之五，如按年計(jì)算，利率高達(dá)20%，銀行之所以采取這樣的做法，無非是給持卡人以麻痹。試想如銀行在領(lǐng)用合約中規(guī)定年利率達(dá)20%，恐不少人在申請(qǐng)信用卡或者持信用卡消費(fèi)時(shí)要仔細(xì)衡量，不敢貿(mào)然行事，如此，銀行信用卡業(yè)務(wù)不免受影響，故銀行此舉有蒙蔽消費(fèi)者的嫌疑。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《消費(fèi)者保護(hù)法》第4條和第5條明確規(guī)定，應(yīng)提供給消費(fèi)者充分資訊，若與消費(fèi)行為之資訊透明化的意旨相違，應(yīng)認(rèn)作無效之理由。此項(xiàng)消費(fèi)者的知情權(quán)，在我國(guó)大陸法律中也有明確的規(guī)定?！吨腥A人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(以下簡(jiǎn)稱消保法)第8條規(guī)定，消費(fèi)者享有知悉其購(gòu)買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。第19條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實(shí)信息，不得作引人誤解的虛假宣傳。從這兩條來看，經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者要承擔(dān)如實(shí)告知商品或者服務(wù)真實(shí)情況的義務(wù)，消費(fèi)者也有這樣的權(quán)利。不無疑問的是，信用卡持卡人是否屬于消保法中的消費(fèi)者，關(guān)于此點(diǎn)頗有爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，信用卡持卡人屬于消保法中的消費(fèi)者，其理由在于，根據(jù)消保法第2條之規(guī)定，消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購(gòu)買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)。而同法第3條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者為消費(fèi)者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守本法。結(jié)合信用卡具體情形，信用卡持卡人持信用卡的目的多用于購(gòu)買商品或者其它消費(fèi)，只不過此消費(fèi)對(duì)于商家而言，不采收取現(xiàn)金之方式，而采用銀行轉(zhuǎn)賬，省卻現(xiàn)金收取麻煩的特點(diǎn)。而消費(fèi)者通過透支消費(fèi)，購(gòu)買商品或者服務(wù)，在一定期限內(nèi)可以免息還款，緩解現(xiàn)金的緊張。就此而言，持卡人享受銀行種種服務(wù)，擁有諸多便利，而銀行也從此項(xiàng)服務(wù)中收取一定的費(fèi)用，增加效益。基于以上理由，信用卡持有人屬于消保法中的消費(fèi)者，接受銀行服務(wù)，從而應(yīng)受消保法的保護(hù)。

3.2 循環(huán)信用利率脫離現(xiàn)實(shí)

銀行為何把信用卡年利率定在20%，應(yīng)是照搬其它國(guó)家和地區(qū)之規(guī)定。信用卡業(yè)務(wù)在我國(guó)起步時(shí)間還比較短暫，各方面的經(jīng)驗(yàn)自然要借鑒一些先進(jìn)國(guó)家和地區(qū)的做法。根據(jù)中國(guó)人民銀行貨幣政策司于2011年7月7日發(fā)布的金融機(jī)構(gòu)人民幣存、貸款基準(zhǔn)利率顯示，雖然這幾年基準(zhǔn)利率在不斷上調(diào)，但我國(guó)現(xiàn)在仍還處于低利率時(shí)代，現(xiàn)在銀行的存款利率一年期的為3.5%，貸款利率最高按照5年以上計(jì)算，也只為7.05%⑥，如此對(duì)比，信用卡20%的年利率就十分顯眼?！躲y行卡業(yè)務(wù)管理辦法》第23條規(guī)定了中國(guó)人民銀行可以對(duì)此利率進(jìn)行調(diào)整，但是中國(guó)人民銀行從未使用此權(quán)利，不管市場(chǎng)如何變化，此利率巍然不動(dòng)。在我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者對(duì)此高利率也有反思，認(rèn)為民法第205條規(guī)定將約定利率限于20%，此條規(guī)定制定時(shí)，正值民國(guó)20年，當(dāng)時(shí)社會(huì)貸款利息動(dòng)輒30%或40%，因其時(shí)代戰(zhàn)亂，經(jīng)濟(jì)落后，有其特殊背景。根據(jù)民國(guó)18年11月22日的立法理由，205條的立法的核心價(jià)值在于為防止資產(chǎn)階級(jí)之重禮盤剝起見，特設(shè)最高利率之限制。因此，如20%的利率上限與此項(xiàng)規(guī)定之法理重大違背時(shí)，仍應(yīng)考慮其它相關(guān)規(guī)定適用之余地。

4 信用卡復(fù)利問題

《招商銀行信用卡章程》第21條規(guī)定，在持卡人到期未能還清全部款項(xiàng)時(shí)，可以收取復(fù)利。復(fù)利指將利息滾入本金，再生利息，就是民間常說的“驢打滾”，復(fù)利使得債務(wù)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)越發(fā)沉重，難以承受⑦。從保護(hù)債務(wù)人生存權(quán)角度考慮，有對(duì)復(fù)利進(jìn)行法律規(guī)制之必要?，F(xiàn)實(shí)中，法院很早就注意到此問題，早在［1996］18號(hào)《最高人民法院關(guān)于信用卡透支利息可否計(jì)算復(fù)利問題的批復(fù)》規(guī)定:關(guān)于信用卡透支利息的計(jì)算方法，中國(guó)人民銀行銀發(fā)(1992)298號(hào)《信用卡業(yè)務(wù)管理暫行辦法》作了規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按該辦法規(guī)定的方法計(jì)算。該辦法對(duì)透支利率的規(guī)定已含有懲罰的性質(zhì)。所以，信用卡透支不應(yīng)當(dāng)再計(jì)算復(fù)利。依此條文，最高人民法院明確不支持復(fù)利之規(guī)定。此批復(fù)有利于保護(hù)債務(wù)人的合法權(quán)利。然此批復(fù)出臺(tái)后，各個(gè)銀行依然我行我素，在其信用卡領(lǐng)用合約中，復(fù)利的規(guī)定依然存在。中國(guó)人民銀行在1999年發(fā)布的《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》第23條再次重申此項(xiàng)“堅(jiān)不可摧”的規(guī)定⑧。目前，復(fù)利在實(shí)際中究竟能否得到法院的支持呢?法院在案件審理中多傾向于銀行一方，支持復(fù)利，其理由何在呢?在中國(guó)工商銀行股份有限公司珠海分行與嚴(yán)立東信用卡糾紛上訴案中，法院認(rèn)為，因此原審被告對(duì)信用卡透支利息不應(yīng)再計(jì)算復(fù)利依據(jù)的是《最高人民法院關(guān)于信用卡透支利息可否計(jì)算復(fù)利問題的批復(fù)》，而該批復(fù)是針對(duì)中國(guó)人民銀行［銀發(fā)(1992)298號(hào)］《信用卡業(yè)務(wù)管理暫行辦法》相關(guān)規(guī)定所做出，該“辦法”已于1996年4月1日廢止，因此，該批復(fù)不應(yīng)再予以適用，原審判決適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。對(duì)此觀點(diǎn)，筆者不敢茍同。就此批復(fù)來看，最高人民法院并非對(duì)整個(gè)《信用卡業(yè)務(wù)管理暫行辦法》否定，而是對(duì)其中復(fù)利規(guī)定的否定，雖然暫行辦法已被《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》所取代，但復(fù)利規(guī)定依然存在，不因更換“馬甲”，法律就視而不見。對(duì)于復(fù)利，筆者持否定態(tài)度，理由主要有兩點(diǎn)。

4.1 自然人作為出借方，復(fù)利是否適用

自然人作為出借方，復(fù)利是否適用，就法律規(guī)定來看，主要有兩個(gè):一個(gè)就是最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國(guó)民法通則＞若干問題的意見(試行)》的第125條規(guī)定，公民之間的借貸，出借人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，不予保護(hù);在借款時(shí)將利息扣除的，應(yīng)當(dāng)按實(shí)際出借款計(jì)息;另一個(gè)是最高人民法院在1991年發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干問題意見》(以下簡(jiǎn)稱《若干意見》)第7條的規(guī)定，出借人不得將利息計(jì)入本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，其利率超出第6條規(guī)定的限度時(shí)，超出部分的利息不予保護(hù)。從以上兩個(gè)法條可以看到，最高人民法院在原則上還是傾向于不保護(hù)復(fù)利。雖然1991年最高人民法院的立場(chǎng)有所改變，但對(duì)復(fù)利限制還是非常緊，根據(jù)《若干意見》中第6條的規(guī)定，民間借貸利率不能超過同類銀行貸款利率的四倍。現(xiàn)在信用卡合同規(guī)定的日利率為萬分之五，如果折合成年利率，就達(dá)20%左右，不可謂不高。與金融機(jī)構(gòu)相比，自然人作為出借方，其承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)超過金融機(jī)構(gòu)，但自然人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的能力卻不能和金融機(jī)構(gòu)同日而語，為何金融機(jī)構(gòu)規(guī)定如此之高的利率，并以此計(jì)算復(fù)利進(jìn)而能得到法律的保護(hù)，而自然人卻不能享有。最高人民法院之所以在民間借貸中限制復(fù)利，究其原因，不外乎保護(hù)債務(wù)人之基本人權(quán)，避免使其負(fù)擔(dān)沉重債務(wù)，否則人之生存將受到威脅。就復(fù)利危害程度而言，不管出借方是自然人或?yàn)榻鹑跈C(jī)構(gòu)，對(duì)于債務(wù)人的危害程度是一樣的，不會(huì)因此而有區(qū)別。既然最高人民法院有保護(hù)債務(wù)人基本生存權(quán)利之理念，故對(duì)于信用卡合同中規(guī)定的復(fù)利條款不因借款主體之異同而有所區(qū)別。

4.2 對(duì)銀行業(yè)相對(duì)方的利益保護(hù)不足

在中國(guó)工商銀行股份有限公司廈門市分行訴林光弼信用卡透支糾紛案中，法院判決之法律依據(jù)為《中華人民共和國(guó)合同法》第107條、第109條、第113條第1款、第207條之規(guī)定，法院把信用卡持卡人在免息期內(nèi)未能全部還款認(rèn)定為違約行為。最高人民法院法官曾作出如下闡述:如果借款合同沒有約定，借款人支付利息的日期還可以按照《中華人民共和國(guó)合同法》第205條的規(guī)定支付利息。如果當(dāng)事人未能按照約定或者法律規(guī)定的日期支付借款利息，其將因違約而承擔(dān)違約責(zé)任，賠償貸款人的損失，該損失未按期支付的利息的利息，也就是復(fù)利［2］。以上觀點(diǎn)值得商榷。

4.2.1 合同法中規(guī)定的利率應(yīng)雙方協(xié)商

合同法中規(guī)定的利率應(yīng)該是以雙方充分協(xié)商為基礎(chǔ)的，而不是預(yù)先以格式合同和優(yōu)勢(shì)地位，迫使持卡人無從選擇，只有被迫接受。各個(gè)銀行，在此規(guī)定上幾乎一致，如想申請(qǐng)并享用信用卡之便利，申請(qǐng)人唯有接受銀行擬定的條款，而不能有任何選擇協(xié)商余地。把萬分之五的日利率認(rèn)為是當(dāng)事人真實(shí)意思表示，未免牽強(qiáng)。

4.2.2 法院應(yīng)仔細(xì)衡量雙方利益和損失

既然把復(fù)利認(rèn)為是一種違約責(zé)任，那么根據(jù)合同法第113條第1款、第114條第2款之規(guī)定⑨，萬分之五的利率與銀行的損失是否相當(dāng)，頗令人質(zhì)疑?，F(xiàn)在是低利率時(shí)代，一般銀行貸款的年利率也就是6%左右，而信用卡年利率卻高達(dá)20%，持卡人逾期不歸還借款，給銀行造成的損失有限，銀行卻以格式合同課以如此高利率，故法院應(yīng)仔細(xì)衡量雙方的利益與損失，而不是一味屈從于格式合同之規(guī)定。前已述及，如此高利率既是對(duì)信用卡持卡人的一種懲罰，那么在如此高的利率規(guī)定后，銀行尚意猶未足，更加以復(fù)利之規(guī)定，實(shí)為貪婪。最高人民法院在1996年的《最高人民法院關(guān)于信用卡透支利息可否計(jì)算復(fù)利問題的批復(fù)》的意見頗為正確，可惜未一以貫之。

4.2.3 應(yīng)避免行政規(guī)章的不合理之處

法院多以中國(guó)人民銀行的相關(guān)法規(guī)作為判決之依據(jù)，中國(guó)人民銀行是我國(guó)利率和利息的法定管理機(jī)關(guān)，在利率利息的法律適用上，以中國(guó)人民銀行的相關(guān)法規(guī)為依據(jù)，本亦無不妥，但中國(guó)人民銀行畢竟是銀行業(yè)的管理機(jī)關(guān)，故在制定相關(guān)法規(guī)時(shí)，難免更多考慮銀行業(yè)之利益，對(duì)銀行業(yè)的相對(duì)方利益的考慮和保護(hù)不足。從法律的效力層次來看，中國(guó)人民銀行是國(guó)務(wù)院的機(jī)構(gòu)，其所制定法規(guī)屬于行政規(guī)章，故要受法律的規(guī)制，不能與法律相沖突，否則，違背了法律位階原則，不利于法律體系的統(tǒng)一與和諧。筆者以為，在法律層面上，《中華人民共和國(guó)民法通則》第4條規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第5條和第6條亦規(guī)定了公平和誠(chéng)實(shí)信用原則，此可作為限制某些行政規(guī)章的不合理之處的法律依據(jù)。

5 信用卡滯納金問題

《招商銀行信用卡(個(gè)人卡)領(lǐng)用合約》第3條第7款規(guī)定:乙方如未于每月到期還款日前還清當(dāng)期最低還款額或延誤還款，除應(yīng)按約定支付循環(huán)利息外，還應(yīng)按最低還款額未還部分的百分之五支付滯納金，最低為10元人民幣或1美元。滯納金屬于行政法的范疇，它是指具有行政征收職能的行政機(jī)關(guān)，在征收規(guī)費(fèi)的過程中，因義務(wù)人遲延繳納規(guī)費(fèi)，而需額外繳納的金錢，屬于行政處罰的一種。如《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第32條規(guī)定:納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)除責(zé)令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。所以我們可以看出，滯納金具有法定性、強(qiáng)制性和固定性等特點(diǎn)。照理來說，只有行政機(jī)關(guān)或者具有行政職能的機(jī)構(gòu)才可以收取滯納金，銀行不屬于行政機(jī)構(gòu)，應(yīng)無資格收取滯納金。持卡人逾期未全部歸還借款，屬于履行遲延，由此所生之責(zé)任，應(yīng)屬民法上責(zé)任，由民法來規(guī)范。在民事領(lǐng)域中出現(xiàn)行政法上的詞語，實(shí)為不妥。

注釋:

①特約商戶是指自愿同信用卡發(fā)卡機(jī)構(gòu)簽訂協(xié)議，同意受理信用卡持卡人購(gòu)物消費(fèi)的盈利性組織。

②最低還款額各個(gè)銀行規(guī)定基本相同，以招商銀行為例，《招商銀行信用卡(個(gè)人卡)領(lǐng)用合約》第3條6款規(guī)定:乙方每期最低還款額為:信用額度內(nèi)消費(fèi)款的百分之十，加上預(yù)借現(xiàn)金交易額的百分之十，加上前期所有最低還款額未還部分，加上超過信用額度使用的全部消費(fèi)款，加上所有的費(fèi)用和利息。所有費(fèi)用指年費(fèi)、預(yù)借現(xiàn)金手續(xù)費(fèi)、掛失補(bǔ)發(fā)手續(xù)費(fèi)、損壞換卡手續(xù)費(fèi)等費(fèi)用。乙方如同時(shí)持有甲方兩張以上的信用卡，其每期最低還款額為其持有的個(gè)卡的最低還款額的總和。

③我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)2000年度臺(tái)上字1628號(hào)判決認(rèn)為持卡人選擇以循環(huán)信用方式繳款，具有消費(fèi)借貸之性質(zhì)。

④《中信銀行信用卡章程》第26條、《華夏銀行信用卡領(lǐng)用合約》第3條、《深圳發(fā)展銀行信用卡章程》第21條、《中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行金穗信用卡章程》第9條、《興業(yè)銀行信用卡章程》第32條、《上海浦東發(fā)展銀行信用卡(個(gè)人卡)章程》第28條、《中國(guó)民生銀行信用卡章程》第26條、《招商銀行信用卡章程(第三版)》第21條。

⑤《中信銀行信用卡章程》第25條規(guī)定，持卡人非現(xiàn)金交易享受如下優(yōu)惠條件:免息還款期待遇、從發(fā)卡機(jī)構(gòu)記賬日至發(fā)卡機(jī)構(gòu)規(guī)定的到期還款日間為免息還款期、持卡人在到期還款日之前，償還所使用全部款項(xiàng)，可享受免息還款期待遇，無須支付非現(xiàn)金交易的利息。

⑥根據(jù)中國(guó)人民銀行2011年7月7日公布的最新存貸款利率基準(zhǔn)表，5年以上貸款的年利率為7.05%，http://www.pbc.gov.cn/(2011 年11 月25 日)。

⑦如李先生賬單日為每月5日，到期還款日為每月23日。1月30日購(gòu)買筆記本電腦花1萬元，2月5日賬單上“本期應(yīng)還金額”為1萬元，最低還款額為1000元。若2月23日只償還最低還款額1000元，則3月5日的對(duì)賬單中循環(huán)利息為:10000元×0.05% ×24天(1月30日至2月23日)+9000元×0.05% ×10天(2月23日至3月5日)﹦165元。

⑧第23條:貸記卡透支按月記收復(fù)利，準(zhǔn)貸記卡透支按月計(jì)收單利，透支利率為日利率萬分之五，并根據(jù)中國(guó)人民銀行的此項(xiàng)利率調(diào)整而調(diào)整。

⑨第113條第1款:當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。第114條第2款:約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

［1］陳俐茹.從消費(fèi)者權(quán)益之保護(hù)論信用卡定型化起源契約［D］.北京:中國(guó)政法大學(xué)，2003.

［2］奚曉明.借款擔(dān)保合同糾紛［M］.北京:法律出版社，2007:7.