王 琦
(西南政法大學,重慶 400031)
篡改食品生產(chǎn)日期監(jiān)管的法律問題研究
王 琦
(西南政法大學,重慶 400031)
立足于我國現(xiàn)階段食品安全立法與監(jiān)管體制現(xiàn)狀,對篡改食品生產(chǎn)日期行為的監(jiān)管提出現(xiàn)實可行的法律適用方案,并在此基礎(chǔ)上從食品的退市、檢查,以及企業(yè)誠信檔案與違法成本方面出發(fā)進行討論,借鑒其他國家的先進經(jīng)驗,對完善監(jiān)管進行了有益的法律思考。
食品生產(chǎn)日期;保質(zhì)期;食品安全監(jiān)管
眾所周知,產(chǎn)品過了保質(zhì)期就意味著品質(zhì)難以得到保障,尤其是關(guān)乎消費者生命健康的食品,一旦過了保質(zhì)期就有可能變質(zhì),絕對不可以再進行銷售。食品的保質(zhì)期是食品生產(chǎn)廠家對消費者的承諾:在此期限之內(nèi),保證食物不會發(fā)生外觀、顏色、口感、味道、安全性能等各方面的變化。政府對于大多數(shù)食品的保質(zhì)期沒有統(tǒng)一規(guī)定,由企業(yè)在保證保質(zhì)期內(nèi)產(chǎn)品成分保持一致的前提下自行設(shè)定。生產(chǎn)廠家通常都會在出品時在外包裝上打上生產(chǎn)日期,不同品種產(chǎn)品生產(chǎn)日期的標示方法千差萬別,例如有些會打上生產(chǎn)標號,有些會標明安全使用日期,有些會標明生產(chǎn)日期等字樣。但是,近期暴露出一些食品生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)、超市、經(jīng)銷商篡改生產(chǎn)日期的問題(需要說明的是,這一行為的表現(xiàn)方式很多,包括偽造、變造、虛假標注、擅自更改食品生產(chǎn)日期、保質(zhì)期等,本文統(tǒng)稱篡改生產(chǎn)日期的行為),使得本來就已經(jīng)危機頻發(fā)的我國食品安全領(lǐng)域再次成為公眾關(guān)注的焦點[1]。
一些企業(yè)內(nèi)部管理制度混亂,對于超過保質(zhì)期的食品缺少正規(guī)安全的處理方法,甚至違規(guī)擅自篡改食品生產(chǎn)日期、保質(zhì)期,使得市場上出現(xiàn)了“永不過期”食品。這就形成了一個怪圈:產(chǎn)品滯銷—產(chǎn)品過期—修改生產(chǎn)日期—再次上架,發(fā)展到最后,這些產(chǎn)品一共經(jīng)過了多少次修改連負責修改的員工都說不清楚,食品真實的生產(chǎn)日期這個本來應該是在食品標簽上一目了然的問題卻成為了無人知曉的難解之謎[2]。
在消費者的目光都集中在“瘦肉精”、“牛肉膏”、“檸檬黃”、“蘇丹紅”等食品添加劑上時,在相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)嚴打食品安全隱患時,過期食品為何還能逃過政府的層層監(jiān)管再次銷售,甚至連一向給人安全可靠印象的知名超市也屢屢暴露問題?在消費者與政府監(jiān)管部門所忽視的領(lǐng)域,行業(yè)陋規(guī)正在蠶食我們的食品安全,相關(guān)的監(jiān)管對此卻因為缺乏明確、統(tǒng)一的法律規(guī)定而陷入困境。
我國目前對于篡改食品生產(chǎn)日期的行為缺少明確統(tǒng)一的法律規(guī)范進行規(guī)制,只能從散落在《產(chǎn)品質(zhì)量法》《食品安全法》《消費者權(quán)益保護法》等法律法規(guī)中查找。
《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《消費者權(quán)益保護法》分別對“產(chǎn)品標識不合法”和“銷售失效、變質(zhì)商品”進行了法律規(guī)制。但兩部法律的規(guī)定卻并不一致?!懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第五十四條規(guī)定:“產(chǎn)品標識不符合本法第二十七條規(guī)定,責令改正;有包裝的產(chǎn)品標識不符合本法第二十七條第(四)項、第(五)項規(guī)定,情節(jié)嚴重的,責令停止生產(chǎn)、銷售,并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之三十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得?!薄断M者權(quán)益保護法》第十九條規(guī)定:“經(jīng)營者應當向消費者提供有關(guān)商品或服務(wù)的真實信息,不得作引人誤解的虛假宣傳。”第五十條規(guī)定:“經(jīng)營者有下列情形之一的,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)對處罰機關(guān)和處罰方式有規(guī)定的,仿照法律、法規(guī)的規(guī)定進行;法律、法規(guī)未作規(guī)定的,由工商行政管理部門責令改正,可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款,沒收違法所得的,處以1萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,責令停業(yè)整頓,吊銷營業(yè)執(zhí)照:……(三)生產(chǎn)國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質(zhì)的商品的;……”
2009年《食品安全法》的頒布實施使得關(guān)乎國計民生的食品安全領(lǐng)域終于有了專門立法,但遺憾的是該法僅對“經(jīng)營超過保質(zhì)期的產(chǎn)品”和“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”行為進行了專門規(guī)制,對于篡改食品生產(chǎn)日期的行為卻缺少具體規(guī)定?!妒称钒踩ā返诎耸鍡l:“違反本法規(guī)定,有下列情形之一的,由有關(guān)主管部門按照各自職責分工,沒收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品;違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品貨值金額不足一萬元的,并處二千元以上五萬元以下罰款;貨值金額一萬元以上的,并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款;情節(jié)嚴重的,吊銷許可證:……(七)經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品”。第八十七條“違反本法規(guī)定,有下列情形之一的,由有關(guān)主管部門按照各自職責分工,責令改正,給予警告;拒不改正的,處二千元以上二萬元以下罰款;情節(jié)嚴重的,責令停產(chǎn)停業(yè),直至吊銷許可證:……(四)未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”。
值得一提的是,國家質(zhì)量監(jiān)督局于2009年頒布的《食品標識管理規(guī)定》首次對這一問題做出了明確的規(guī)定:“偽造或者虛假標注食品生產(chǎn)日期和保質(zhì)期的,責令限期改正,處以500元以上1萬元以下罰款;情節(jié)嚴重,造成后果的,依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定進行處罰。”
由于我國立法對篡改食品生產(chǎn)日期的行為缺少明確規(guī)定,這一領(lǐng)域因立法的長期缺位而出現(xiàn)執(zhí)法的尷尬。
《食品安全法》作為食品安全領(lǐng)域的專門立法對這一問題卻缺少專門的規(guī)定;而《食品標識管理規(guī)定》雖有規(guī)定,但遺憾的是,我國目前對食品安全領(lǐng)域采用多部門聯(lián)合執(zhí)法的格局,而《食品標識管理規(guī)定》作為質(zhì)量監(jiān)督部門的部門規(guī)章,法律地位較低,勢必會造成它在其他執(zhí)法部門適用的困難:質(zhì)量監(jiān)督部門分管食品生產(chǎn)領(lǐng)域,而問題頻發(fā)的食品流通領(lǐng)域則是由工商行政部門監(jiān)管。
再加上監(jiān)控難以形成體系,食品安全領(lǐng)域的監(jiān)管尚處于九龍治水、政出多門的情況下,目前對食品生產(chǎn)者、銷售者篡改食品生產(chǎn)日期行為的處理是比較混亂的。對已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的篡改食品生產(chǎn)日期行為的處理,衛(wèi)生、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政、食品藥品等政府相關(guān)監(jiān)管部門各自為政,適用不同法律依據(jù),處罰措施各異,大大減損了行政部門執(zhí)法的權(quán)威性,也會令社會公眾感到困惑。
總結(jié)近年來政府相關(guān)監(jiān)管部門對篡改食品生產(chǎn)日期行為的處理,主要有以下幾種處理辦法:1)將其視為對商品質(zhì)量所做的引人誤解的虛假表示,屬于不正當競爭行為;2)將其視為偽造產(chǎn)品標識和偽造證明文件,適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《食品安全法》;3)認為是引人誤解的虛假宣傳行為,是對消費者知情權(quán)的侵犯,適用《消費者權(quán)益保護法》;4)還可適用衛(wèi)生部、質(zhì)監(jiān)局、工商局等各部門的行政法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件。
雖然現(xiàn)階段我國相關(guān)政府部門在執(zhí)法時面臨多種選擇的尷尬,出臺科學完善的法律依據(jù)需要時間,而在食品安全領(lǐng)域多部門聯(lián)合執(zhí)法的格局受現(xiàn)今政治體制的影響在短期內(nèi)又難以改變,但這并不意味著就可以此為借口放任這種執(zhí)法混亂,甚至對于那些無視廣大消費者生命健康安全篡改食品生產(chǎn)日期的行為聽之任之,無計可施。
根據(jù)我國《食品安全法》中對政府各相關(guān)部門在食品安全領(lǐng)域執(zhí)法權(quán)限的劃分,質(zhì)量監(jiān)督、工商行政和食品藥品監(jiān)督部門分別負責食品生產(chǎn)、流通和餐飲服務(wù)活動的監(jiān)督管理。因此,在現(xiàn)階段食品安全領(lǐng)域?qū)嵭蟹侄伪O(jiān)管模式的情況下,可以根據(jù)食品生產(chǎn)經(jīng)營的不同階段來確定由誰來執(zhí)法,以及所適用的法律依據(jù)。
篡改食品生產(chǎn)日期的行為多是發(fā)生在食品的生產(chǎn)和流通階段,食品生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)銷商、零售商和超市的問題尤為嚴重。
在食品生產(chǎn)階段的食品安全是政府質(zhì)監(jiān)部門負責監(jiān)管的,如果發(fā)現(xiàn)食品生產(chǎn)者有篡改食品生產(chǎn)日期的行為,可由政府質(zhì)量監(jiān)督部門進行執(zhí)法。
《消費者權(quán)益保護法》與《食品安全法》規(guī)定的是“銷售失效、變質(zhì)商品”和“經(jīng)營超過保質(zhì)期”的產(chǎn)品,這“銷售”、“經(jīng)營”二字決定了兩部法律規(guī)制的都是銷售流通階段的違法行為,難以約束生產(chǎn)企業(yè)。因此,質(zhì)量監(jiān)督部門按照對生產(chǎn)“標識不合法”的商品的規(guī)定適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》是比較合適的。
《產(chǎn)品標識管理規(guī)定》是質(zhì)量監(jiān)督部門專門針對食品標識問題制定的規(guī)范性文件,對于“偽造或者虛假標注食品生產(chǎn)日期和保質(zhì)期”的行為按照規(guī)定可以要求相關(guān)企業(yè)及責任人“限期改正,處以500元以上1萬元以下罰款;情節(jié)嚴重,造成后果的,依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定進行處罰”。
所以在食品生產(chǎn)階段,質(zhì)量監(jiān)督部門一旦發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)者有篡改生產(chǎn)日期的行為,便可依《產(chǎn)品標識管理規(guī)定》進行處罰,如果“情節(jié)嚴重,造成后果的”,還可依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》進行更為嚴厲的處罰。
食品流通階段應該是篡改食品生產(chǎn)日期問題最嚴重、監(jiān)管難度最大的階段。一些不法經(jīng)銷商、零售商甚至大超市在利益的驅(qū)使下往往會采用篡改生產(chǎn)日期的辦法來欺騙消費者,負責流通領(lǐng)域食品安全監(jiān)管的政府工商行政管理部門卻因缺少明確的法規(guī)指引長期處于執(zhí)法混亂的狀態(tài)。
《產(chǎn)品質(zhì)量法》《消費者權(quán)益保護法》和《食品安全法》分別對“產(chǎn)品標識不合法”、“銷售失效、變質(zhì)商品”和“經(jīng)營超過保質(zhì)期的產(chǎn)品”的行為進行了規(guī)制,三部法律似乎均可以加以適用。但又因三部法律規(guī)定的都是關(guān)于篡改生產(chǎn)日期的“擦邊行為”,適用起來又都缺少說服力?!懂a(chǎn)品標識管理規(guī)定》是質(zhì)量監(jiān)督部門制定的部門規(guī)章,因其法律位階較低這一“先天不足”勢必造成跨部門適用的困難。
這一沖突,可以利用區(qū)分銷售者行為的辦法加以解決,銷售者的行為具體可劃分為兩類:一類是既有篡改食品生產(chǎn)日期的行為,而因被篡改生產(chǎn)日期后的食品又已經(jīng)過期,從而又有銷售失效、變質(zhì)商品的行為,另一類是只有篡改食品生產(chǎn)日期的行為,但被篡改后的食品實際上卻沒有超過保質(zhì)期,即沒有銷售失效、變質(zhì)商品的行為。
對于第一種,可以證明食品銷售者銷售的是超過保質(zhì)期的產(chǎn)品又伴有篡改食品生產(chǎn)日期行為的情況,可以將篡改行為看作是銷售行為的準備行為,只處罰銷售行為。既然國家已經(jīng)頒布《食品安全法》作為監(jiān)管食品領(lǐng)域安全的特別法,那么就優(yōu)先適用《食品安全法的規(guī)定》,即對其適用第八十五條的規(guī)定:“沒收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品;違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品貨值金額不足一萬元的,并處二千元以上五萬元以下罰款;貨值金額一萬元以上的,并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款;情節(jié)嚴重的,吊銷許可證?!?/p>
如果食品銷售者只有篡改生產(chǎn)日期行為,但其銷售的食品實際上并未超過保質(zhì)期,即沒有銷售失效、變質(zhì)商品的行為,那么,就只能單一處罰篡改行為,即適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定。
改革食品安全監(jiān)管體制與完善相關(guān)法律制定是目前學界在探討完善食品安全監(jiān)管問題時普遍都會涉及的。
從前面的分析可以看出,盡管我國在這一領(lǐng)域的法規(guī)尚不完善,在一定程度上造成了執(zhí)法混亂的現(xiàn)狀,但經(jīng)過仔細研究之后,在現(xiàn)行法律條件下規(guī)范監(jiān)管部門執(zhí)法、改變混亂狀況仍然是可能的。
許多人都將中國食品安全問題頻發(fā)歸咎于政出多門的監(jiān)管模式,認為由不同部門按照食品生產(chǎn)、流通的不同領(lǐng)域分管食品安全監(jiān)管勢必會帶來部門之間的推諉和監(jiān)管真空,建議改革現(xiàn)行監(jiān)管模式。2009年深圳開始實行食品安全監(jiān)管的大部制改革,將原來質(zhì)量監(jiān)督、工商、衛(wèi)生部門的生產(chǎn)、流通、餐飲服務(wù)的食品安全監(jiān)管責任統(tǒng)一到新成立的市場監(jiān)督管理局。但成立了“大部制”的深圳,還是發(fā)生了集味佳更改生產(chǎn)日期這種惡性事件??梢?,要對篡改食品生產(chǎn)日期實現(xiàn)有效的監(jiān)管,僅僅建立“大食品”監(jiān)管體制還是不夠的,還需要多個環(huán)節(jié)的配合協(xié)調(diào)。
跳出這一領(lǐng)域的傳統(tǒng)分析框架,結(jié)合國外先進經(jīng)驗,可以從四個方面完善監(jiān)管。
我國對于過期食品的去向缺少明確具體的規(guī)定,對于已經(jīng)過保質(zhì)期的食品,國內(nèi)超市與商場的通常做法是采取退回經(jīng)銷商的方法處理,但經(jīng)銷商對于過期食品如何處理則情況不一。有的食品生產(chǎn)企業(yè)允許經(jīng)銷商退貨,但產(chǎn)品退還到生產(chǎn)企業(yè)后,生產(chǎn)企業(yè)是否會改頭換面“回爐再造”就不得而知了。還有一些食品生產(chǎn)企業(yè)干脆不允許經(jīng)銷商退貨,這樣經(jīng)銷商為了避免自身的損失就有可能會篡改食品生產(chǎn)日期,換個包裝、生產(chǎn)日期標簽或者噴碼之后重新上架銷售。
《食品安全法》僅規(guī)定“食品經(jīng)營者應當按照保證食品安全的要求貯存食品,定期檢查庫存食品,及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品”,而具體由誰清理、如何清理卻無章可循。這樣籠統(tǒng)的規(guī)定再加上監(jiān)管不力,造成了目前我國過期食品退市機制的混亂。部分有責任心的廠家愿意處理積壓的過期食品,卻陷入兩難境地:隨意傾倒處置可能會污染環(huán)境有危害公共安全的潛在危害,利用專業(yè)的環(huán)保設(shè)備銷毀成本過高。而一些無良商家干脆將過期食品“回爐再造”或是篡改食品外包裝上的保質(zhì)期后重新上市。事實上,目前我國對過期食品的退市基本上靠廠商自覺,至于退市后產(chǎn)品的流向,是進入游攤小販還是農(nóng)村,根本無法掌握。
因此我國應當盡快建立科學的食品退市機制,要求生產(chǎn)者建立嚴格的“召回”制度,以明確過期食品的流向。一些發(fā)達國家在這方面的做法值得借鑒,例如美國的食品經(jīng)營者會把那些快要過期但仍在保質(zhì)期內(nèi)的食品捐給類似“食物銀行”的慈善機構(gòu),既救濟窮人又避免浪費;而日本則由專業(yè)的過期食品處理企業(yè)將過期食品制成飼料、肥料,或者發(fā)酵產(chǎn)生甲烷,作為工業(yè)能源[3]。
目前我國對于市場上食品安全的檢查大多采用抽查的方式,這也是在現(xiàn)階段檢查能力與食品安全之間無奈的選擇。而市場上的食品成千上萬,想要靠少數(shù)抽查的方式檢查出過期食品談何容易。事實上,無論如何檢查,事故總會發(fā)生,這是檢查制度本身無法解決的,而大幅度增加檢查人員的數(shù)量是不現(xiàn)實的,因而只能在建立更有效率的檢查制度上下工夫。
日本采取“監(jiān)測檢查”、“命令檢查”和“自主檢查”三種級別的檢查制度。監(jiān)測檢查是一種日常性抽檢;而命令檢查則是強制性逐批進行100%的檢驗。“監(jiān)測檢查”和“命令檢查”可因以往檢查中的不良記錄的數(shù)量和程度而發(fā)生變化:如果來自同一制造商或加工商的食品在以往監(jiān)測檢查中發(fā)現(xiàn)一次違規(guī),則抽檢率提高50%,發(fā)現(xiàn)第二次違規(guī)啟動命令檢查。這樣便會大大增加抽檢的效率,也會對相關(guān)食品經(jīng)營者產(chǎn)生警示的作用[4]。
食品生產(chǎn)經(jīng)營者敢于篡改食品生產(chǎn)日期多是抱有僥幸心理,建立食品相關(guān)企業(yè)的誠信檔案庫制度,對于那些多次出現(xiàn)問題的企業(yè),政府相關(guān)監(jiān)管部門應當對其進行重點監(jiān)控,對于那些屢教不改的企業(yè)可以給予更加嚴厲的處罰。并且,檔案庫的信息應向社會公眾公開,保證信息的公開透明,為廣大消費者的日常消費提供指引,這樣既可督促企業(yè)自身誠信意識的建立,又對其形成了外部輿論壓力,使得那些僥幸行為無處遁形。
誠信檔案公開要注意將企業(yè)誠信與企業(yè)老板的個人誠信掛鉤。我國大量存在食品生產(chǎn)經(jīng)營的小工廠、小作坊,企業(yè)老板采取“游擊戰(zhàn)”的方式,一個企業(yè)出現(xiàn)問題之后,老板經(jīng)過改頭換面,更改企業(yè)名稱之后繼續(xù)生產(chǎn)。將企業(yè)誠信庫與老板個人掛鉤之后,在對企業(yè)的誠信進行追蹤的同時,也對企業(yè)老板個人進行追蹤,以防止出現(xiàn)監(jiān)管空當。
我國目前對于篡改食品生產(chǎn)日期的處罰多是處以一定金額的罰款,處罰力度較輕,企業(yè)的違法成本很低,這樣就難以達到懲戒違法者的目的。但是在美國,CVS健康食品店銷售過期食品藥品,光是在紐約州就被罰款85萬美金,超市因為販賣過期食品而被罰關(guān)門的例子也有。在許多發(fā)達國家即使拆過封的食品只要消費者表示過期都能夠退貨并且不會再上架銷售,因為這樣一來就可能會面臨嚴重的處罰,信譽也會受到影響,得不償失[2]。
我國對于篡改食品生產(chǎn)日期的處罰,超市承擔責任的情況很少。因為超市對供應商實行的是資料審查的資質(zhì)驗證,當超市貨架上的食品出現(xiàn)問題時,只要超市能夠提供供應商合格的資質(zhì)驗證證明,便可免于處罰,監(jiān)管部門會轉(zhuǎn)而處罰供應商。如果是供應商篡改食品生產(chǎn)日期,那么受到處罰的當然首先應當是供應商,但超市把關(guān)不嚴,存在內(nèi)部監(jiān)管的問題,也難以置身事外。
另外,對于篡改食品生產(chǎn)日期的行為,除了處以罰金外,還可以采取要求經(jīng)營者銷毀、召回食品、改善營業(yè)制度、責令停業(yè)或者部分停業(yè)、在一定期間內(nèi)禁止營業(yè)、取消營業(yè)許可等多種處罰手段。對于違法篡改食品生產(chǎn)日期的還可以采取雙罰制,不僅處罰企業(yè),還要處罰相關(guān)責任人個人,以提高企業(yè)及相關(guān)人員的責任意識。
[1]食品流通安全實控:大超市隨意修改食品生產(chǎn)日期[EB/OL].(2011 -10 -140).http://www.ehpos.com/html/News/20118190848.html.
[2]多多.過期食品何其亂[J].現(xiàn)代商業(yè),2011(13):22.
[3]王貴松.日本食品安全法研究[M].北京:中國民主法治出版社,2009:147.
[4]孫杭生.日本食品安全監(jiān)管體系與制度[J].農(nóng)業(yè)經(jīng)濟,2006(6):51.
[5]杜仲霞.過期食品回收銷毀處理制度探析[J].法制與經(jīng)濟,2009(12):125.
(責任編輯 張佑法)
D922.16
A
1007-7111(2012)04-0032-03
2012-02-15
王琦(1986—),女,碩士研究生,研究方向:經(jīng)濟法。