商業(yè)銀行信息披露法律制度對(duì)比研究

胡道明

（安徽醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校，安徽合肥，230601）

商業(yè)銀行信息披露法律制度對(duì)比研究

胡道明

（安徽醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校，安徽合肥，230601）

巴塞爾委員會(huì)頒布了一系列關(guān)于商業(yè)銀行信息披露的文件，指導(dǎo)和推動(dòng)世界各國規(guī)范商業(yè)銀行信息披露。世界上許多國家和地區(qū)遵循巴塞爾資本協(xié)議的指導(dǎo)思想，結(jié)合實(shí)際，分別從商業(yè)銀行信息披露法律制度的內(nèi)容、程序和監(jiān)督處罰機(jī)制方面對(duì)本國和地區(qū)的商業(yè)銀行信息披露進(jìn)行規(guī)范。對(duì)此進(jìn)行比較研究，對(duì)完善我國商業(yè)銀行信息披露法律制度具有借鑒和指導(dǎo)作用。

商業(yè)銀行；信息披露；內(nèi)容；程序；監(jiān)督處罰

一、巴塞爾委員會(huì)關(guān)于商業(yè)銀行信息披露法律制度概述

巴塞爾委員會(huì)對(duì)商業(yè)銀行信息披露的重視是從1995年墨西哥金融危機(jī)開始的。1995年5月，巴塞爾委員會(huì)透明度小組和國際證券委技術(shù)委員會(huì)聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于銀行和證券公司衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)信息框架》報(bào)告，提出了有效監(jiān)管銀行和證券公司衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)所必須的信息框架。1997年9月，巴塞爾委員會(huì)發(fā)布了《有效銀行監(jiān)管核心原則》，在該文件第4節(jié)“持續(xù)性銀行監(jiān)管的安排”中明確提出“為了保證市場的有效運(yùn)行，從而建立一個(gè)穩(wěn)定而高效的金融體系，市場參與者需要獲得準(zhǔn)確、及時(shí)的信息。因此，信息披露是監(jiān)管的必要補(bǔ)充。為此，銀行應(yīng)向公眾發(fā)布其業(yè)務(wù)活動(dòng)的信息，真實(shí)而公正地說明其財(cái)務(wù)狀況。此類信息應(yīng)及時(shí)、充分，使市場參與者了解各家銀行的內(nèi)在風(fēng)險(xiǎn)”。［1］2006年巴塞爾委員會(huì)該核心原則進(jìn)行了修訂，新的《有效銀行監(jiān)管核心原則》將1997年版本中所規(guī)定的具體解釋合并到評(píng)估方法中，并以“會(huì)計(jì)處理和披露”、“防止利用金融服務(wù)從事犯罪”等言語簡要概括了每條核心原則討論的主題，并將會(huì)計(jì)處理和披露提升為核心原則之一。［2］1998年9月，巴塞爾委員會(huì)頒布了《增強(qiáng)銀行透明度》報(bào)告，對(duì)公開信息披露和制定監(jiān)管信息規(guī)則具有重要的指導(dǎo)意義，是有關(guān)銀行信息披露的一個(gè)綱領(lǐng)性文件。1999年6月，巴塞爾委員會(huì)公布了《新資本充足率框架》征求意見稿，該文件首次提出了銀行監(jiān)管的最低資本規(guī)定、監(jiān)管當(dāng)局的監(jiān)督檢查和市場約束三支柱概念，將信息披露作為確保銀行充足率的一個(gè)內(nèi)在要求。［3］2001年1月，巴塞爾委員會(huì)發(fā)布了《新巴塞爾資本協(xié)議（草案）》第二稿，該文件特別強(qiáng)調(diào)了銀行信息披露，認(rèn)為通過信息披露可以加強(qiáng)市場約束，并在適用范圍、資本結(jié)構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)暴露與評(píng)估以及資本充足率四個(gè)領(lǐng)域制定了更為具體的定性和定量信息披露要求。2003年4月，《巴塞爾新資本協(xié)議》（第三次征求意見稿）公布，該文件大幅度修改了信用風(fēng)險(xiǎn)的處理方法，將操作風(fēng)險(xiǎn)納入資本監(jiān)管范疇，提出了計(jì)算信用風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)部評(píng)級(jí)法。2004年6月，巴塞爾委員會(huì)在采納大量反饋意見的基礎(chǔ)上，終于頒布了《統(tǒng)一資本計(jì)量和資本標(biāo)準(zhǔn)的國際協(xié)議：修訂框架》，即《巴塞爾新資本協(xié)議》。相比征求意見稿，《巴塞爾新資本協(xié)議》適當(dāng)縮小了信息披露的范圍，但提高了信息披露的周期要求，如要求國際活躍銀行必須披露其季報(bào)。《巴塞爾新資本協(xié)議》在第三支柱即市場約束一章中，首先概括性地描述了信息披露的基本指導(dǎo)原則、披露的恰當(dāng)性、與會(huì)計(jì)披露的關(guān)系、披露的重要性和頻率、專有信息和保密信息等，然后詳細(xì)規(guī)定了信息披露的適用范圍、資本披露要求和風(fēng)險(xiǎn)暴露的披露要求三方面內(nèi)容。［4］

總之，巴塞爾委員會(huì)一直強(qiáng)調(diào)銀行信息披露的重要意義，并且設(shè)計(jì)了銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)信息披露的框架和原則，代表了國際銀行業(yè)和國際銀行監(jiān)管新的發(fā)展方向，對(duì)各國規(guī)范銀行信息披露從而維護(hù)銀行業(yè)健康發(fā)展起到了非常積極的推動(dòng)作用。

二、商業(yè)銀行信息披露法律制度的對(duì)比研究

世界上有許多國家和地區(qū)都以法律的形式對(duì)商業(yè)銀行信息披露進(jìn)行制度性規(guī)范。下文從商業(yè)銀行信息披露的內(nèi)容、程序和處罰機(jī)制這三個(gè)方面，就一些國家和地區(qū)的商業(yè)銀行信息披露進(jìn)行分析和比較。

（一）商業(yè)銀行信息披露的內(nèi)容

對(duì)于一般企業(yè)而言，贏利能力可能是備受關(guān)注的重點(diǎn)，但是，由于商業(yè)銀行的特殊性，安全性比贏利性更為重要。因此，從維護(hù)整個(gè)銀行體系的安全進(jìn)而維護(hù)國民經(jīng)濟(jì)和公眾利益的角度而言，銀行信息的披露首先是對(duì)安全性和流動(dòng)性的要求，其次才是贏利性的要求。從各國法律對(duì)商業(yè)銀行信息披露的內(nèi)容要求來看，基本上都是銀行資本的充足狀況、質(zhì)量狀況、贏利能力和風(fēng)險(xiǎn)管理狀況等幾個(gè)方面來構(gòu)建銀行信息披露的內(nèi)容框架。綜合各國規(guī)范銀行信息披露的法律體例來看，存在著簡單概括型、直接列舉型、間接規(guī)范型和結(jié)合相關(guān)法律有關(guān)要求的概括型等幾種類型。

1.簡單概括型

這種類型以美國為代表。美國商業(yè)銀行信息披露法律制度是以《聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司法》、《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》、《銀行法》和《公平信用報(bào)告法》等法律制度構(gòu)成的，這些法律對(duì)銀行信息披露的實(shí)體內(nèi)容都有不同程度的規(guī)定。其中，《聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司法》對(duì)存款機(jī)構(gòu)提交的有關(guān)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營狀況的年報(bào)在內(nèi)容上概括為：機(jī)構(gòu)經(jīng)理人或獨(dú)立會(huì)計(jì)師根據(jù)本法要求的信息；存款保險(xiǎn)公司或適當(dāng)?shù)穆?lián)邦銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)所要求的有關(guān)信息等。在強(qiáng)調(diào)銀行應(yīng)當(dāng)進(jìn)行信息披露的同時(shí)，為保護(hù)客戶的個(gè)人非公開信息的安全性和機(jī)密性，美國在《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》中對(duì)銀行披露的內(nèi)容范圍作了限制性規(guī)定。1999年的《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》第502條（a）的告知要求：“除本節(jié)有其他規(guī)定外，金融機(jī)構(gòu)不能直接或通過任何聯(lián)營機(jī)構(gòu)向非聯(lián)營機(jī)構(gòu)的第三方披露客戶的任何非公開的個(gè)人信息，除非該金融機(jī)構(gòu)向客戶提出或已經(jīng)提出符合503條規(guī)定的通知。”［5］《公平信用報(bào)告法》為保護(hù)個(gè)人免受夸張或虛假披露可能帶來的損害，也給銀行等金融機(jī)構(gòu)設(shè)置了關(guān)于信息披露內(nèi)容的限制性規(guī)定。另外，美國證券監(jiān)督委員會(huì)針對(duì)以往上市公司向證券分析師和機(jī)構(gòu)投資者先行披露重要信息損害中小投資者利益的現(xiàn)象，于2000年10月建立起的公平披露制度在一定程度上抑制了上市銀行公開信息過程中的差別對(duì)待的不公平現(xiàn)象，實(shí)現(xiàn)了銀行在證券市場交易中的公平化。［6］此外，《電子資金轉(zhuǎn)賬法案》、《加速資金到位法案》、《誠信儲(chǔ)蓄法案》等都從信息披露角度規(guī)定了銀行信息披露義務(wù)。［7］“9·11”事件直接促成了“愛國法令”（USA Patriot Act）的出臺(tái)，它要求美國銀行等金融機(jī)構(gòu)建立相關(guān)機(jī)制進(jìn)一步加強(qiáng)涉及資助恐怖組織的洗錢活動(dòng)等方面信息披露和報(bào)告。安然、世通等上市公司發(fā)生丑聞以后，2002年7月，《薩班斯—奧克斯利法》出臺(tái)，強(qiáng)化了對(duì)資本市場的信息披露。

2.直接列舉型

這種類型的典型代表是新西蘭銀行法?！缎挛魈m儲(chǔ)備銀行法》要求銀行應(yīng)當(dāng)至少披露以下信息：董事、主要的管理人員、秘書、審計(jì)人員、銀行家和律師；銀行的組織機(jī)構(gòu)和所有權(quán)機(jī)構(gòu)（incorporation and ownership structure）；財(cái)務(wù)與控制制度和控制措施；資產(chǎn)和負(fù)債，包括資產(chǎn)和到期負(fù)債；收入和支出；費(fèi)用，包括支付的利率；資本機(jī)構(gòu)；貸款集中與風(fēng)險(xiǎn)暴露；流動(dòng)性；債務(wù)與承諾，包括或然性的債務(wù)；外匯與利率的披露；正在進(jìn)行訴訟與仲裁程序；并購情況等13項(xiàng)。

3.間接規(guī)范型

它是通過規(guī)范年報(bào)或其他報(bào)告內(nèi)容的方式來間接規(guī)范商業(yè)銀行信息披露的內(nèi)容。這種方式被許多國家和地區(qū)所采用，比較典型的是加拿大、我國香港特別行政區(qū)和新加坡。

加拿大《銀行法》在規(guī)范銀行的年報(bào)方面，要求銀行在每次股東年會(huì)前必須披露以下信息：可比較的年度財(cái)務(wù)報(bào)告；銀行審計(jì)師的審計(jì)報(bào)告；關(guān)于銀行財(cái)務(wù)狀況的其他信息及銀行規(guī)章要求銀行年度會(huì)議前向股東提供的各種經(jīng)營結(jié)果。該法還要求銀行的年度報(bào)告必須包括如下內(nèi)容：該財(cái)政年度末的資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)政年度收入、該年度財(cái)務(wù)狀況的變化情況、股東股權(quán)的變化情況等。此外，年度報(bào)告還必須附上以下信息：該銀行的子銀行的名單，每個(gè)子銀行的信息應(yīng)包括銀行的名稱、管理中心和銀行的主要辦公地址；該銀行及其他子銀行所擁有子銀行的總股份的票面價(jià)值；政務(wù)會(huì)長官要求的其他信息等。

香港特別行政區(qū)《銀行條例》規(guī)定銀行提供的信息應(yīng)當(dāng)包括兩方面內(nèi)容：第一，關(guān)于銀行名稱和辦公地址方面的信息，包括：每個(gè)銀行、每間接受存款公司、每間有限制牌照銀行的名稱及其在香港的主要營業(yè)地點(diǎn)的地址；有本地代表辦事處的每間銀行的名稱及其在香港的營業(yè)地點(diǎn)的地址；如屬在香港以外成立為法團(tuán)的銀行、接受存款公司或有限制牌照銀行，它們在香港以外的主要營業(yè)地點(diǎn)的地址；金融管理專員認(rèn)為適當(dāng)?shù)钠渌c銀行、本地代表辦事處、接受存款公司或有限制牌照銀行有關(guān)的詳情。第二，銀行資產(chǎn)與經(jīng)營活動(dòng)方面的信息，包括：該年度經(jīng)審計(jì)的賬目；依據(jù)《公司條例》做出的審計(jì)師報(bào)告書；按照該條例在大會(huì)已提交或?qū)⑻峤还緦忛喌亩聲?huì)報(bào)告書；經(jīng)審計(jì)的年度資產(chǎn)負(fù)債表（包括該表上的附注）及該年度的損益表。1994年9月頒布的《財(cái)務(wù)信息披露最佳執(zhí)行指引》要求所有持牌銀行和資產(chǎn)總額在10億港元以上或客戶存款總額在3億港元以上的有限牌照銀行和接受存款公司披露其實(shí)際盈利、資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)及資產(chǎn)質(zhì)量和內(nèi)部準(zhǔn)備調(diào)撥等項(xiàng)目。1997年至2000年，香港金融管理局又結(jié)合實(shí)際，對(duì)《財(cái)務(wù)信息披露最佳執(zhí)行指引》進(jìn)行不斷修訂，規(guī)定應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容。

在新加坡，金融管理局（以下簡稱MAS）提供了一份關(guān)于銀行信息披露最低要求的指引，稱為“MAS608”，對(duì)商業(yè)銀行信息披露的內(nèi)容做了規(guī)定?！癕AS608”主要包括資產(chǎn)負(fù)債表（包括附注項(xiàng)）、損益表（包括附注項(xiàng)）、現(xiàn)金流量表、表外項(xiàng)目、會(huì)計(jì)政策、分部報(bào)告、資本充足率以及財(cái)務(wù)回顧等八個(gè)方面。新加坡《銀行法》關(guān)于信息披露規(guī)定主要是第25條，該條規(guī)定了應(yīng)披露的信息包括三方面：第一，最近審計(jì)的年度資產(chǎn)平衡、利潤和損失賬目，同時(shí)得附上審計(jì)報(bào)告。如果銀行成立于境外，這些報(bào)告的完成方式和要求可以依據(jù)銀行成立地或銀行最初所在地的法律完成。第二，一份當(dāng)時(shí)銀行所有在職董事成員的準(zhǔn)確而完整的名單。第三，銀行當(dāng)時(shí)所有子公司的名單。另外，如果監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要，法律允許監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求銀行提供進(jìn)一步或附加信息。有必要說明的是，與巴塞爾協(xié)議相比，MAS的指引既不嚴(yán)格也不具體，它只是對(duì)某些應(yīng)披露的內(nèi)容特別關(guān)注，比如分部報(bào)告和表外業(yè)務(wù)。但是新加坡銀行信息披露水平不比英美等國的銀行披露水平差，銀行信息披露的程度大多超過了“MAS608”要求。換言之，新加坡銀行有著較高的自愿披露水平，這與其在國際金融市場中的競爭是分不開的。［8］

4.結(jié)合相關(guān)法律有關(guān)要求的概括型

這種方式主要是把銀行的信息披露與《公司法》、《會(huì)計(jì)法》等相關(guān)法律的有關(guān)要求結(jié)合起來，以法國《銀行法》為代表。法國《銀行法》規(guī)定，信貸機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照“會(huì)計(jì)委員會(huì)”要求的條件來制定其會(huì)計(jì)賬目，并公開其賬目。

另外，英國《銀行法》也對(duì)商業(yè)銀行信息披露的內(nèi)容提出了簡單的概括要求。英國1987年《銀行法》規(guī)定：銀行應(yīng)當(dāng)在每一財(cái)政年度結(jié)束以后，盡快向財(cái)政大臣提供并公開其認(rèn)為適當(dāng)?shù)挠嘘P(guān)銀行依據(jù)本法在該年度活動(dòng)的情況報(bào)告，財(cái)政大臣應(yīng)當(dāng)將該報(bào)告置于議會(huì)。

（二）商業(yè)銀行信息披露的程序

“法律程序是指人們進(jìn)行法律行為所必須遵循或履行的法定的時(shí)間與空間上的步驟和形式，是實(shí)現(xiàn)實(shí)體權(quán)利和義務(wù)的合法方式和必要條件”。［9］商業(yè)銀行信息披露的法定程序是保證信息披露的實(shí)質(zhì)內(nèi)容為市場參與者及時(shí)、充分、完整獲得，進(jìn)而有效發(fā)揮市場約束作用的內(nèi)在要求。當(dāng)然，由于各國在銀行信息披露的認(rèn)識(shí)以及監(jiān)管理念的差異，在具體的程序要求上總會(huì)存在著不同。

1.信息披露的時(shí)間和頻率

《巴塞爾新資本協(xié)議》規(guī)定，除有關(guān)銀行風(fēng)險(xiǎn)管理目標(biāo)及政策、報(bào)告系統(tǒng)及各項(xiàng)口徑的一般性概述的定性披露需每年披露一次外，核心信息應(yīng)該每半年披露一次，大的國際活躍銀行和其他大銀行（及其主要分支機(jī)構(gòu)）必須按季度披露一級(jí)資本充足率、總的資本充足率及其組成成分。對(duì)市場風(fēng)險(xiǎn)，在每次重大事件發(fā)生后都要進(jìn)行披露。［10］美國第12號(hào)聯(lián)邦管理?xiàng)l例（12CFR）要求商業(yè)銀行應(yīng)于每年3月31日之前將披露內(nèi)容編制成年度披露報(bào)告，以便于投資者、存款人和相關(guān)利益人及時(shí)獲取。新加坡《銀行法》規(guī)定，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)在每月最末1天后的10日內(nèi)，按照法定的格式要求向監(jiān)管當(dāng)局提供銀行在新加坡經(jīng)營地的貸款和逾付的分析報(bào)表；應(yīng)當(dāng)在每一財(cái)政年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)按照法定要求向監(jiān)管當(dāng)局提供銀行在新加坡經(jīng)營的收入和支出的報(bào)表。

香港特別行政區(qū)《銀行條例》非常重視銀行及監(jiān)管當(dāng)局向公眾披露的時(shí)間。該條例第20條規(guī)定：根據(jù)第（3）款授權(quán)金融管理專員要求呈交的任何資料如在呈交后有所改變，呈交該資料的銀行、本地代表辦事處、接受存款公司或有限制牌照銀行須在該項(xiàng)改變發(fā)生后不遲于21天，以書面形式通知金融管理專員該項(xiàng)改變。在監(jiān)管當(dāng)局向公眾的披露上，該條例規(guī)定，金融管理專員須將銀行（包括10（1）（b）條提及的銀行）、接受存款公司或有限制牌照銀行的有關(guān)情況，在合理切實(shí)可行的范圍內(nèi)盡快在憲報(bào)刊登該記載項(xiàng)的公告。

2.信息披露的地點(diǎn)和方式

《巴塞爾新資本協(xié)議》將信息披露的媒體與地點(diǎn)交由銀行管理層自行決定，但是巴塞爾委員會(huì)認(rèn)為商業(yè)銀行最好盡可能在一個(gè)地點(diǎn)提供所有的相關(guān)信息，盡管銀行可以通過其他方式（如公眾容易登錄的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)頁，或銀行監(jiān)管當(dāng)局公開發(fā)布的監(jiān)管報(bào)告）進(jìn)行自愿性披露。在商業(yè)銀行信息披露法律制度較為發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)，均要求商業(yè)銀行明確信息披露的地點(diǎn)和方式，以方便信息需求者及時(shí)查閱。新加坡《銀行法》規(guī)定，每家銀行應(yīng)在MAS規(guī)定的報(bào)紙上用四種語言公開披露法定信息，同時(shí)還應(yīng)在每一處辦公室或分支機(jī)構(gòu)的顯著位置展示法律要求披露的信息，以方便和銀行發(fā)生交易的客戶或投資者了解。

香港特別行政區(qū)《銀行條例》規(guī)定：有關(guān)銀行信息的記錄冊須存放于金融管理專員的辦事處或金融管理專員在憲報(bào)公布的其他地點(diǎn)；此外，每間在香港成立為法團(tuán)的認(rèn)可機(jī)構(gòu)均須在每個(gè)財(cái)政年度終結(jié)后的4個(gè)月內(nèi)，或金融管理專員書面批準(zhǔn)的較長期限內(nèi)，在該機(jī)構(gòu)于香港的主要營業(yè)地點(diǎn)的顯眼處及每間本地分行的顯眼處展示：（a）一份該機(jī)構(gòu)在該年度的經(jīng)審計(jì)的賬目；（b）一份依據(jù)《公司條例》作出的審計(jì)師報(bào)告書；（c）一份按照該條例在大會(huì)上已提交或?qū)⑻峤还鹃営[的董事報(bào)告書。

（三）商業(yè)銀行信息披露的監(jiān)督與處罰機(jī)制

任何制度離開了監(jiān)督處罰就會(huì)形同虛設(shè)，商業(yè)銀行信息披露法律制度也不例外。為此，建立了商業(yè)銀行信息披露制度的國家和地區(qū)都十分重視監(jiān)督處罰機(jī)制的構(gòu)建。

1.商業(yè)銀行信息披露的監(jiān)督機(jī)制

商業(yè)銀行信息披露的監(jiān)督機(jī)制在不同的國家和地區(qū)是不同的。歸納起來有三種形式：第一種是授權(quán)專業(yè)化的審計(jì)人員來進(jìn)行監(jiān)督。如加拿大《銀行法》在構(gòu)建審計(jì)人員的審核和監(jiān)督方面有比較詳細(xì)的規(guī)定，它具體設(shè)計(jì)了審計(jì)人員審核的時(shí)間、審計(jì)聲明的內(nèi)容和形式要求。第二種是法律授權(quán)監(jiān)管當(dāng)局的工作人員實(shí)施監(jiān)督。如香港特別行政區(qū)《銀行條例》規(guī)定：為確保金融監(jiān)管專員對(duì)披露材料和信息的掌握，他可以要求任何銀行，本地代表辦事處、接受存款公司或有限制牌照銀行向他呈交合理規(guī)定的材料來備存記錄冊，但該資料只限于與該銀行、本地代表辦事處、接受存款公司或有限制牌照銀行有關(guān)的，這些資料必須在金融管理專員規(guī)定的期限內(nèi)，以他規(guī)定的方式提交。第三種是監(jiān)管機(jī)構(gòu)和負(fù)有特殊監(jiān)管責(zé)任的機(jī)構(gòu)結(jié)合起來實(shí)施監(jiān)督。如美國《聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司法》規(guī)定了聯(lián)邦銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)和聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司結(jié)合起來共同實(shí)施監(jiān)督，該法規(guī)定每一家被保險(xiǎn)的存款機(jī)構(gòu)都應(yīng)當(dāng)將年報(bào)等資料提交給存款保險(xiǎn)公司、聯(lián)邦銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)和州銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)。另外，美國《國民銀行法》還建立了“貨幣審計(jì)師”制度，該制度賦予貨幣審計(jì)師廣泛的審計(jì)監(jiān)督權(quán)。

2.商業(yè)銀行信息披露的處罰機(jī)制

“正義之神，一手執(zhí)衡器以權(quán)正義，一手執(zhí)寶劍以實(shí)現(xiàn)正義，寶劍而無衡器，不過暴力。衡器而無寶劍，只是有名無實(shí)的正義。二者相輔相成，運(yùn)用寶劍的威力與運(yùn)用衡器的技巧能夠協(xié)調(diào)，而后法律才能完全見諸實(shí)行”。［11］對(duì)于商業(yè)銀行信息披露中的違規(guī)行為，有的法律側(cè)重對(duì)從事違法行為的銀行機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰，有的法律側(cè)重對(duì)從事違法行為的具體責(zé)任人予以處罰，也有的法律既對(duì)銀行機(jī)構(gòu)實(shí)施處罰，又對(duì)責(zé)任人進(jìn)行處罰。

新加坡《銀行法》側(cè)重對(duì)從事違法行為的銀行機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰，該法明確規(guī)定：任何銀行不遵守本法的要求提供有關(guān)披露材料，則視為犯罪行為，并應(yīng)被判處不超過5000美元的罰金，如果繼續(xù)不履行其披露義務(wù)，則可以按每推遲一天1000美元的罰金進(jìn)行處罰。美國《薩班斯—奧克斯利法》規(guī)定CEO、CFO對(duì)公司定期報(bào)告有審查的義務(wù)，應(yīng)確認(rèn)報(bào)告沒有虛假陳述、重大事實(shí)遺漏、誤導(dǎo)等，如有銀行故意虛假披露的，其CEO、CFO最多可以被監(jiān)禁20年并判處500萬美元的罰款。［12］香港特別行政區(qū)《銀行條例》則著重對(duì)直接責(zé)任人的刑事處罰，該條例第20條第（7）和第（8）項(xiàng)對(duì)從事違法行為的直接責(zé)任人進(jìn)行了具體的處罰規(guī)定。如，任何銀行、接受存款公司、有限制牌照銀行或本地代表辦事處根據(jù)第（3）款或第（4）款而呈交的任何資料在要項(xiàng)上是虛假的，則該銀行、接受存款公司或有限制牌照銀行每名董事和每名經(jīng)理，或本地代表辦事處的任何主管或看來是主管該本地代表辦事處的人（視屬何種情況而定）均屬犯罪；（a）經(jīng)循公訴程序定罪，可處第8級(jí)罰款和監(jiān)禁2年，或（b）經(jīng)循簡易程序訂罪，可處第5級(jí)罰款和監(jiān)禁6個(gè)月。新西蘭屬于第3種方式，即既追究銀行的法律責(zé)任，也追究責(zé)任人的法律責(zé)任。該國《儲(chǔ)備銀行法》規(guī)定：如果信息披露公告中包含了錯(cuò)誤或虛假的內(nèi)容，則銀行和每一個(gè)公告發(fā)布時(shí)在任的董事都構(gòu)成了違法行為。銀行從事這種違法行為應(yīng)受到不超過100萬美元的罰款制裁，如果是個(gè)人違法應(yīng)被判處不超過3年的刑法制裁，或不超過2.5萬美元的罰款。［13］

綜觀各國銀行信息披露法律制度，可以看出，由于行業(yè)狀況和金融法制發(fā)展的歷史不同，各國銀行信息披露法律制度關(guān)于信息公開披露制度的內(nèi)容和要求存在較大差別，要點(diǎn)也不一致。從有關(guān)信息公開披露的立法條例上看，無論何種立法體例都在不同程度上與銀行會(huì)計(jì)準(zhǔn)則有聯(lián)系。事實(shí)上，任何銀行有關(guān)信息，尤其是資產(chǎn)與經(jīng)營財(cái)務(wù)狀況方面的信息披露都必須依賴于會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的合理性。而披露程序上的差異，反映了各國對(duì)銀行信息公開披露的認(rèn)識(shí)及監(jiān)管理念上的不同。

［1］ 張強(qiáng)，付強(qiáng).我國商業(yè)銀行的信息披露制度建設(shè)［J］.金融論壇，2002（5）.

［2］ 邱艾松.商業(yè)銀行信息披露的層次與邊界［M］.北京：中國金融出版社，2010：111.

［3］ Basel Committee on Banking Supervision［M］.A New Capital Adequacy Framework，Consultative Paper Basel，1999：6.

［4］ 邱艾松.商業(yè)銀行信息披露的層次與邊界［M］.北京：中國金融出版社，2010：113.

［5］ 黃毅，杜要忠.美國金融服務(wù)現(xiàn)代化法［M］.北京：中國金融出版社，2000：127.

［6］ 牧云.談美國SEC最新出臺(tái)的《公平披露規(guī)則》及啟示［J］.金融法苑，2001（11）.

［7］ 肯尼斯·斯彭.美國銀行監(jiān)管制度［M］.上海：復(fù)旦大學(xué)出版社，2008：138-142.

［8］ 胡奕明.任重道遠(yuǎn)的我國商業(yè)銀行信息披露的規(guī)范化問題［J］.金融與保險(xiǎn)，2002（3）.

［9］ 張文顯.法理學(xué)［M］.北京：高等教育出版社，1999：336.

［10］ 邱艾松.商業(yè)銀行信息披露的層次與邊界［M］.北京：中國金融出版社，2010：118.

［11］ 王澤鑒.民法總則［M］.增訂版.北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：2.

［12］ 邱艾松.商業(yè)銀行信息披露的層次與邊界［M］.北京：中國金融出版社，2010：125.

［13］ 李金澤.銀行信息公開披露制度的比較研究［J］.法商研究，2002（2）.

D922.281

A

安徽省教育廳人文社科研究項(xiàng)目一般課題“商業(yè)銀行信息披露法律制度研究”（2010sk587）

胡道明（1973-），男，碩士，講師，研究方向?yàn)榻?jīng)濟(jì)法。