論公司解散清算義務(wù)人及其民事責(zé)任①

首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院 王德山 王亞紅

1 清算義務(wù)人的界定

公司解散之后，公司應(yīng)依法組成清算組進(jìn)行清算，故需由清算義務(wù)人負(fù)責(zé)組成清算組。清算義務(wù)人，又稱(chēng)清算義務(wù)主體，是指負(fù)有組成清算組，組織清算工作，啟動(dòng)清算程序義務(wù)的自然人或法人。

清算義務(wù)人不同于清算組及清算組成員，二者的存在的階段、職責(zé)和責(zé)任各不相同。

首先，從時(shí)間段而言，清算義務(wù)人是公司解散之后，清算組組成之前，負(fù)有組成清算組進(jìn)行清算的人。清算組成立之后，公司進(jìn)入清算程序，清算義務(wù)人的職責(zé)完成，由清算組負(fù)責(zé)公司的一切清算工作。

其次，從主體而言，清算義務(wù)人具有法定性，即法律規(guī)定的人員為清算義務(wù)人。如《公司法》第184條規(guī)定，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。那么，股份有限公司的董事或者股東大會(huì)為清算義務(wù)人。而清算組的成員具有相對(duì)的任意性，清算組的成員由清算義務(wù)人進(jìn)行選任，如可以選任股東及律師、會(huì)計(jì)師等專(zhuān)業(yè)人士為清算組成員。當(dāng)然，清算義務(wù)人與清算組成員會(huì)存在重合現(xiàn)象，尤其是有限責(zé)任公司，清算義務(wù)人與清算組成員多數(shù)是一致的，公司股東既是清算義務(wù)人，同時(shí)，在清算組組成后，又可以是清算組成員。

最后，職責(zé)不同。清算義務(wù)人的職責(zé)是在公司結(jié)算后依法組成清算組，啟動(dòng)清算程序，不負(fù)責(zé)解散公司的具體清算工作。而清算組及清算成員的職責(zé)是負(fù)責(zé)對(duì)解散公司的具體清算，履行清算職責(zé)。如，清理債權(quán)債務(wù)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單、通知債權(quán)人等。

2 清算義務(wù)人

我國(guó)《公司法》對(duì)清算組、職責(zé)、責(zé)任等作了較明確具體的規(guī)定，但對(duì)清算義務(wù)人未作詳細(xì)的規(guī)定。在特別清算情況下，由法院組成清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。但在普通清算中，公司解散之后，公司不依法組成清算組對(duì)公司進(jìn)行清算，或者未經(jīng)清算而注銷(xiāo)公司。《公司法》雖然規(guī)定公司解散后逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。但債權(quán)人對(duì)于公司解散的情形可能無(wú)從知曉和辨別。雖然法律規(guī)定有通知債權(quán)人及公告程序，但通知債權(quán)人及公告仍是由清算組來(lái)完成，如果公司根本不成立清算組，或不通知債權(quán)人及公告，債權(quán)人的權(quán)益將可能落空，致使債權(quán)人的債權(quán)無(wú)法得到清償，債權(quán)人的權(quán)益因此難以得到保護(hù)，危害交易安全。為了解決事實(shí)上已解散的公司及時(shí)成立清算組進(jìn)行清算，清償公司債務(wù)，法律上有必要明確清算義務(wù)人及其法律責(zé)任。為此，最高人民法院2008年5月5日發(fā)布的法釋〔2008〕6號(hào)《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《規(guī)定(二)》，明確規(guī)定了清算義務(wù)人及其法律責(zé)任。

2.1 有限公司的全體股東為公司清算義務(wù)人

《公司法》184條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。” 最高法院《規(guī)定(二)》第18條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算……”根據(jù)上述規(guī)定，在普通清算中，有限公司的全體股東為公司清算義務(wù)人。

在普通清算中，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，且公司股東往往又是公司經(jīng)營(yíng)管理者。因此，有限責(zé)任公司的全體股東為公司清算義務(wù)人較為符合公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)情況。當(dāng)然，如果公司的控股股東不積極履行職責(zé)，致使公司解散后未能依法組成清算組進(jìn)行清算，沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的股東在向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任后，應(yīng)有權(quán)向有過(guò)錯(cuò)的股東追償，但無(wú)過(guò)錯(cuò)的股東不能以此對(duì)抗債權(quán)人。

2.2 股份公司的董事、控股股東為公司清算義務(wù)人

根據(jù)《公司法》184條、最高法院《規(guī)定(二)》第18條規(guī)定，股份公司的董事、控股股東為公司清算義務(wù)人。公司解散后，股份有限公司的董事和控股股東有義務(wù)及時(shí)啟動(dòng)清算程序，組成清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。否則，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

股份有限公司的董事之所以為公司清算義務(wù)人，筆者認(rèn)為主要是因?yàn)椋旱谝唬啥陆M成的董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，公司的一切業(yè)務(wù)活動(dòng)由董事會(huì)負(fù)責(zé)。但董事會(huì)是無(wú)生命體的組織，如果規(guī)定董事會(huì)為清算義務(wù)人，實(shí)際上等于無(wú)人對(duì)此負(fù)責(zé)，責(zé)任最終無(wú)法因此落到實(shí)處。第二，董事負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和善管義務(wù)，該義務(wù)不但包括公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中負(fù)有此義務(wù)，在公司解散時(shí)同樣負(fù)有此義務(wù)；不但對(duì)公司、公司股東負(fù)有此義務(wù)，對(duì)公司之外的人，包括債權(quán)人也應(yīng)負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和善管義務(wù)。第三，股東大會(huì)由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，如果董事會(huì)不履行召集股東大會(huì)的職責(zé)，股東大會(huì)難以選任清算組的成員。

之所以將控股股東確定為清算義務(wù)人，筆者認(rèn)為，其主要理由是：第一，股東大會(huì)同樣是無(wú)生命體的組織，且在股東大會(huì)閉會(huì)期間，很難體現(xiàn)出股東大會(huì)這一組織形式。若將股東大會(huì)確定為清算義務(wù)人同樣存在無(wú)法落實(shí)清算義務(wù)及法律責(zé)任。第二，在股份有限公司中，公司的經(jīng)營(yíng)管理、董事的選任等實(shí)際上被控股股東所掌控，具有舉足輕重的作用，而絕大多數(shù)的中小股東處于被動(dòng)地位，客觀(guān)上無(wú)法決定公司的清算工作。因此，將控股股東列為清算義務(wù)人符合股份有限公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)情況，對(duì)保護(hù)債權(quán)人，維護(hù)交易安全，促使公司及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算具有重要意義。

3 清算義務(wù)人的職責(zé)和義務(wù)

清算義務(wù)人，即有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東(以下均稱(chēng)清算義務(wù)人)的職責(zé)就是在公司解散之后，在法定期間內(nèi)依法組成清算組，啟動(dòng)清算程序，并保護(hù)公司財(cái)產(chǎn)不被毀損、滅失。

清算義務(wù)人依法組織清算組，對(duì)公司進(jìn)行清算既是其職責(zé)，也是其義務(wù)。此外，清算義務(wù)人在公司解散后，還負(fù)有不得侵占公司財(cái)產(chǎn)、轉(zhuǎn)移、私分公司財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，不得有損害公司、公司股東及公司債權(quán)人權(quán)益的任何行為。

4 清算義務(wù)人的民事責(zé)任

清算義務(wù)人盡到了法定職責(zé)和義務(wù)，將不承擔(dān)法律責(zé)任。但清算義務(wù)人未依法組成清算組進(jìn)行清算，致使企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至違法侵占、私分財(cái)產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)遭受損失的，清算義務(wù)人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任?！兑?guī)定(二)》規(guī)定了清算義務(wù)人未盡清算職責(zé)，履行清算義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。此外，《規(guī)定(二)》規(guī)定，如果是由于公司實(shí)際控制人的原因造成公司未依法進(jìn)行清算的，實(shí)際控制人將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

清算義務(wù)人的責(zé)任性質(zhì)，最高法院《規(guī)定(二)》根據(jù)不同情況分別規(guī)定了對(duì)公司債權(quán)人的民事賠償責(zé)任和對(duì)公司債務(wù)的清償責(zé)任。根據(jù)《規(guī)定(二)》第18條、第19條和第20條規(guī)定，清算義務(wù)人以及實(shí)際控制人對(duì)公司債權(quán)人的民事責(zé)任，具體包括以下幾種情形：

4.1 民事賠償責(zé)任

4.1.1 未盡清算義務(wù)的民事賠償責(zé)任

公司解散后，清算義務(wù)人依法負(fù)有組成清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的義務(wù)。根據(jù)《規(guī)定(二)》第18條規(guī)定，清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)組成清算組對(duì)公司開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的，因此給債權(quán)人造成損失，債權(quán)人有權(quán)要求清算人在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人有權(quán)要求實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

4.1.2 惡意處置財(cái)產(chǎn)的賠償責(zé)任

《規(guī)定(二)》第19條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，債權(quán)人有權(quán)要求他們對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。惡意處置公司財(cái)產(chǎn)的行為包括諸多方面，如，無(wú)正當(dāng)理由以明顯不合理的低價(jià)出賣(mài)公司財(cái)產(chǎn)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓公司財(cái)產(chǎn)等，也包括清算義務(wù)人侵占、私分、隱匿、轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)等，因此而給公司債權(quán)人造成損害。

4.1.3 騙取公司注銷(xiāo)登記的民事賠償責(zé)任

根據(jù)《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，公司申請(qǐng)注銷(xiāo)時(shí)，必須對(duì)公司進(jìn)行清算，提交清算報(bào)告，以證明債權(quán)、債務(wù)已清理完畢。清算義務(wù)人未依法履行清算義務(wù)，以欺詐的手段騙取公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行了注銷(xiāo)登記，致使公司法人人格消滅，清算義務(wù)人應(yīng)對(duì)公司消滅前的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)此，《規(guī)定(二)》第19條也明確規(guī)定，清算義務(wù)人以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷(xiāo)登記，債權(quán)人有權(quán)要求他們對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

4.2 清償責(zé)任

4.2.1 無(wú)法清算的連帶清償責(zé)任

清算義務(wù)人因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)要求其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。但是，上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人有權(quán)要求實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

4.2.2 未經(jīng)清算注銷(xiāo)公司的清償責(zé)任

公司未經(jīng)清算即辦理注銷(xiāo)登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，根據(jù)《規(guī)定》第20條第1款之規(guī)定，債權(quán)人有權(quán)要求清算義務(wù)人以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

4.3 對(duì)外承諾的擔(dān)保責(zé)任

清算義務(wù)人在公司注銷(xiāo)登記時(shí)，如果承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任或保證責(zé)任，將根據(jù)其承諾對(duì)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任或者保證責(zé)任。在此情況下，清算義務(wù)人無(wú)論是否組成清算組進(jìn)行了清算，均應(yīng)依其承諾對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任。《規(guī)定(二)》第20條第2款規(guī)定：“公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷(xiāo)登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！?/p>

如果清算義務(wù)人與公司債務(wù)人或公司其他股東達(dá)成有債權(quán)債務(wù)協(xié)議，且該協(xié)議不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，不損害其他債權(quán)人利益，應(yīng)認(rèn)定該協(xié)議的效力，并依據(jù)協(xié)議執(zhí)行。

4.4 違反出資義務(wù)的連帶清償責(zé)任

如果清算義務(wù)人同時(shí)為公司股東，且違反出資義務(wù)，未按公司章程及法律規(guī)定繳納出資、虛假出資等，清算義務(wù)人在其虛假的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶的清償責(zé)任?！兑?guī)定(二)》第22條第2款規(guī)定：“公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”不過(guò)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明的是，該種民事責(zé)任事實(shí)上并非基于清算義務(wù)人違反清算義務(wù)所生之責(zé)任，而是作為股東虛假出資所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，且所有虛假出資的股東均負(fù)有此責(zé)任。

上述法律責(zé)任，無(wú)論是賠償責(zé)任還是清償責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人為二人以上的，其中一人或者數(shù)人依法向債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任后，有權(quán)按照過(guò)錯(cuò)大小向其他清算義務(wù)人及實(shí)際控制人進(jìn)行追償。

5 清算義務(wù)人的抗辯權(quán)

清算義務(wù)人對(duì)某一債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，對(duì)其他債權(quán)人有無(wú)抗辯權(quán)？其他債權(quán)人可否以同樣的理由要求清算義務(wù)人再次承擔(dān)賠償責(zé)任。從理論上講，清算義務(wù)人未盡到清算義務(wù)，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)毀損、滅失等，侵犯的對(duì)象是不特定的債權(quán)人，并非某個(gè)或某些債權(quán)人。因此，清算義務(wù)人或?qū)嶋H控制人應(yīng)對(duì)所有的債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，如此這樣，清算義務(wù)人的責(zé)任未免過(guò)重，而且，一個(gè)侵權(quán)行為卻變相多次處罰，其最終承擔(dān)的責(zé)任總額可能超過(guò)其責(zé)任范圍或公司的實(shí)際資產(chǎn)，有失公平。

本文認(rèn)為，在此情形下，法律可賦予清算義務(wù)人三種選擇權(quán)：第一，清算義務(wù)人可以向法院申請(qǐng)?zhí)貏e清算。在特別清算過(guò)程中，清算義務(wù)人根據(jù)其過(guò)錯(cuò)，對(duì)債權(quán)人債權(quán)按比例進(jìn)行一次性賠償，而不是僅對(duì)某一債權(quán)人進(jìn)行賠償。賠償范圍主要是因清算義務(wù)人過(guò)錯(cuò)而使公司財(cái)產(chǎn)的減損，并追償非法處分的財(cái)產(chǎn)。無(wú)法追償?shù)?，?yīng)予以賠償；第二，清算義務(wù)人認(rèn)為其最終承擔(dān)的責(zé)任數(shù)額超過(guò)公司實(shí)際資產(chǎn)的，且公司資不抵債的，符合破產(chǎn)條件的，可以向法院申請(qǐng)破產(chǎn)；第三，清算義務(wù)人既不申請(qǐng)?zhí)貏e清算，又不申請(qǐng)破產(chǎn)或者雖然申請(qǐng)破產(chǎn)但不符合破產(chǎn)條件的，清算義務(wù)人對(duì)所有的債權(quán)人承擔(dān)全部賠償責(zé)任。另外，債權(quán)人對(duì)清算義務(wù)人主張權(quán)利，同樣應(yīng)遵守訴訟時(shí)效的規(guī)定。

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