發(fā)包人逾期不結(jié)算的法律后果——弱電分包合同爭議仲裁案

文｜北京仲裁委員會 孫 晶

1 案情介紹

2006年11月13日，A公司與B公司簽訂《建設(shè)工程施工合同（弱電專業(yè)分包）》，約定由A公司承包某招待所內(nèi)全部弱電工程。合同工期總?cè)諝v天數(shù)90天；開工日期為2006年10月28日，竣工日期2007年1月25日。合同通用條款中采用了原建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本，通用條款第33條第3款規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。”通用條款第33條第4款約定：“發(fā)包人收到結(jié)算竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款……”，合同專用條款中有關(guān)竣工結(jié)算的部分規(guī)定與上述通用條款的約定一致。另外，合同中對兩公司的聯(lián)系地址、公司各自委托代表人的姓名和電話都有明確的約定（其中，A公司的委托代表人為汪某，B公司的委托代表人為季某）。對于糾紛解決方式，合同專用條款中明確約定：“發(fā)包人和承包人在履行合同時發(fā)生爭議，可以和解或者要求有關(guān)部門調(diào)解。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，雙方約定向北京仲裁委員會申請仲裁?！?/p>

涉案弱電工程如期開工竣工，B公司組織有關(guān)人員對工程進(jìn)行了驗收并做出了《建設(shè)工程竣工驗收報告》。2007年3月1日，該工程通過了建委的驗收備案，2007年5月10日，A公司將結(jié)算資料通過EMS的方式向合同中記載的B公司的地址進(jìn)行郵寄，但B公司拒收；5月25日，A公司再次通過EMS的方式向B公司郵寄結(jié)算資料，B公司再次拒收。2007年6月5日，A公司以平信的方式向B公司郵寄了結(jié)算資料和結(jié)算報告，此次郵寄過程由公證員進(jìn)行了公證。2007年6月20日，A公司委托代表人汪某致電B公司委托代表人季某，季某在電話中承認(rèn)收到了A公司的結(jié)算資料，但同時表示對于結(jié)算報告的審核還需要時間；該通話過程A公司亦請公證員進(jìn)行了錄音公證。

2007年9月20日，A公司以B公司為被申請人向北京仲裁委員會提請仲裁，稱B公司在收到結(jié)算資料后一直未予回復(fù)，根據(jù)雙方簽訂的《建設(shè)施工合同》中對于竣工結(jié)算的約定，以及《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)該以A公司制作的竣工結(jié)算書中提出的數(shù)額進(jìn)行結(jié)算。

B公司答辯稱：首先，《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》與《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》只是部門規(guī)章，不能作為仲裁庭裁判的依據(jù)。其次，B公司否認(rèn)收到過A公司寄送的結(jié)算資料。最后，即使仲裁庭認(rèn)為A公司已經(jīng)向B公司寄送了相關(guān)的結(jié)算資料，但根據(jù)雙方簽訂的《建設(shè)施工合同》的規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不支付工程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款；A公司從未向B公司催告過，故不能以A公司單方制作的結(jié)算報告及結(jié)算資料作為結(jié)算的依據(jù)，而應(yīng)由仲裁庭指定鑒定機(jī)構(gòu)對工程進(jìn)行造價鑒定。

2 審理結(jié)果

仲裁庭通過開庭審理，做出如下認(rèn)定：雙方當(dāng)事人簽訂的《建設(shè)工程施工合同（弱電專業(yè)分包）》中的通用條款與專用條款皆約定“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。”雙方當(dāng)事人應(yīng)按照合同的約定行使權(quán)利、履行義務(wù)。雖然B公司不承認(rèn)其已經(jīng)收到了A公司寄送的結(jié)算資料與結(jié)算報告，但A公司已經(jīng)用平信的方式向B公司在合同中記載的地址寄送了相關(guān)的結(jié)算資料（該郵寄過程有公證處的公證書為證），且A公司提供的經(jīng)過公證的雙方委托代表人的錄音顯示：B公司的委托代表人承認(rèn)收到了A公司郵寄的結(jié)算報告。A公司提供的證據(jù)已經(jīng)形成了一個完整的證據(jù)鏈，證明A公司已經(jīng)向B公司寄送了結(jié)算報告與結(jié)算資料，且B公司已經(jīng)收到了A公司遞送的材料。合同中雖然約定了發(fā)包人收到結(jié)算竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)不知支付程竣工結(jié)算價款，承包人可以催告發(fā)包人支付結(jié)算價款；但該約定并不意味著催告是發(fā)包人的義務(wù)。故而，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，仲裁庭認(rèn)定以A公司制作并報送的結(jié)算報告數(shù)額作為結(jié)算的依據(jù)，而無須再另行指定鑒定機(jī)構(gòu)對涉案工程進(jìn)行造價鑒定。

3 點評意見

在工程實踐中，由于建筑領(lǐng)域長期存在的運作不規(guī)范以及誠信原則的嚴(yán)重缺失，造成工程款結(jié)算時的種種亂象：發(fā)包人拒不接受承包人提交的結(jié)算資料從而拖延結(jié)算的時間；承包人遞交結(jié)算報告的手續(xù)不完備、不規(guī)范，且報送的結(jié)算額往往不能反映工程實際，而是包含了承包人的高額利潤。工程款的結(jié)算依據(jù)問題是建設(shè)工程施工合同中承包人和發(fā)包人產(chǎn)生爭議最多的問題。也正是為了增加當(dāng)事人的誠信意識、更好的平衡發(fā)包人和承包人的利益，最高人民法院于2004年10月25日頒布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋》）第20條明確規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”本案爭議的焦點亦即能否適用《建設(shè)工程司法解釋》第20條。

（1）《建設(shè)工程司法解釋》第20條規(guī)定的是合同責(zé)任，亦即只有在合同專用條款中明確約定“發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的”，才能適用該司法解釋。

①原建設(shè)部在2001年12月1日頒布《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》（以下簡稱《計價管理辦法》）第16條第（2）款規(guī)定：“發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)，逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。”財政部與原建設(shè)部于2004年10月20日聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第16條也規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可?！鄙鲜鑫募囊?guī)定都旨在規(guī)范發(fā)包人與承包人的結(jié)算行為、防止發(fā)包人拖延結(jié)算。對“制止發(fā)包人無正當(dāng)理由拖欠工程款的不法行為，保護(hù)承包人的合法權(quán)益”發(fā)揮了很大作用。但上述規(guī)定在性質(zhì)上只屬于規(guī)章，效力等級較低，一般不會作為人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁判案件的依據(jù)。故而本案中，仲裁庭未以《計價管理辦法》和《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定作為裁判案件的依據(jù)。

②原建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本第33條第3款規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任?！卑l(fā)包人與承包人采用原建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本簽訂了施工合同，但在施工合同專用條款中沒有約定“發(fā)包人對承包人報送的竣工結(jié)算文件在一定期限內(nèi)不答復(fù)便視為認(rèn)可”的內(nèi)容，則不能適用《建設(shè)工程司法解釋》第20條。最高人民法院于2006年4月25日作出的《關(guān)于發(fā)包人收到承包人結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否是為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》（以下簡稱《最高院復(fù)函》）也明確指出：“原建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本第33條第3款的規(guī)定，不能簡單地推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示?！?/p>

③合同自治原則是合同法的一項基本原則，也是近代私法的基本原理，對于合同當(dāng)事人來講，合同就是他們的法律，當(dāng)事人應(yīng)該按照合同的約定來履行自己的義務(wù)。如果當(dāng)事人在合同專用條款中約定了發(fā)包人逾期不結(jié)算的法律后果；那么只要出現(xiàn)了合同中約定的發(fā)包人逾期不回復(fù)的情況，結(jié)算依據(jù)就隨之產(chǎn)生。

（2）承包人應(yīng)嚴(yán)格履行合同中約定的遞交結(jié)算報告的手續(xù)。

①承包人按照合同的約定向發(fā)包人遞交書面的結(jié)算報告，是承包人對結(jié)算報告予以審核的前提。承包人僅僅以口頭告知發(fā)包人有關(guān)結(jié)算報告的內(nèi)容，不產(chǎn)生導(dǎo)致結(jié)算依據(jù)的后果。承包人向發(fā)包人遞交結(jié)算報告時，接受結(jié)算報告的主體應(yīng)該是發(fā)包人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人，或者法人或其他組織內(nèi)部具有收發(fā)責(zé)任和義務(wù)的部門，如辦公室、收發(fā)室、值班室等負(fù)責(zé)收件的人簽收或蓋章。

一般認(rèn)為，遞交結(jié)算報告不適用留置遞交的方式；承包人以發(fā)包人不接受結(jié)算報告為由，主張按由其單方提出的結(jié)算報告作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，理由不能成立。也就是說，在承包人向發(fā)包人遞送結(jié)算報告時，發(fā)包人拒絕簽收，承包人僅僅將結(jié)算資料留放在承包人住所處不能視為其已經(jīng)向發(fā)包人遞交了結(jié)算資料。

但我們同時認(rèn)為，對此不能做過于機(jī)械的理解，否則，如果發(fā)包人拒收結(jié)算資料的就一律不適用《建設(shè)工程司法解釋》第20條，則不利于保護(hù)承包人的合法權(quán)益。應(yīng)該結(jié)合當(dāng)事人提供的證據(jù)，綜合考量發(fā)包人是否真正收到了承包人報送的結(jié)算資料。本案中，合同中對于發(fā)包人B公司的地址以及委托代理人的電話有明確的約定，承包人A公司在向B公司的地址郵寄結(jié)算資料被拒收后，又在公證員的公證下再次向B公司的地址郵寄了結(jié)算資料。同時，A公司的代理人又將其與B公司的委托代表人季某的通話進(jìn)行了公證錄音，在錄音中，季某也承認(rèn)收到了結(jié)算報告。綜合上述的證據(jù)，可以證明A公司已經(jīng)按照合同的約定向B公司書面遞交了結(jié)算資料且B公司已經(jīng)收到。

②催告發(fā)包人支付結(jié)算價款不是承包人的義務(wù)。從合同的約定來看，合同僅僅是賦予了承包人在發(fā)包人逾期不回復(fù)的情況下催告的權(quán)利，承包人向發(fā)包人進(jìn)行催告不是產(chǎn)生結(jié)算依據(jù)的前置程序或必需程序，發(fā)包人不得以承包人未進(jìn)行催告為理由進(jìn)行抗辯。