企業(yè)上市時(shí)要防范哪些環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)?

李晨律師：

您好！

最近，河北的兩位農(nóng)民潘志中和潘佐富共同將環(huán)保部告上了法庭，請求法院撤銷環(huán)保部《關(guān)于浙江偉明環(huán)保股份有限公司上市環(huán)保核查情況的函》。同一天，兩位農(nóng)民還向證監(jiān)會遞交了行政復(fù)議申請書，請求證監(jiān)會確認(rèn)環(huán)保部在欠缺環(huán)境保護(hù)核查專項(xiàng)法律意見書的情況下，對浙江偉明公司申請首次公開發(fā)行股票予以受理和審核的行政行為違法。這一案件對浙江偉明公司的上市之路帶來了很大的不確定因素，能否順利上市還取決于法院對該案件的判決。

作為一家擁有上市計(jì)劃的企業(yè)，我們通過這一案件認(rèn)識到社會公眾的環(huán)保意識正在快速增強(qiáng)，政府監(jiān)管部門對上市公司在環(huán)境保護(hù)方面的要求也越來越嚴(yán)格，但由于我們之前對企業(yè)的環(huán)境問題一直不夠重視，使我們對當(dāng)下的環(huán)保監(jiān)管要求一下子難以適應(yīng)。請問：企業(yè)在上市時(shí)會面臨哪些環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)？應(yīng)當(dāng)如何防范這些風(fēng)險(xiǎn)？

讀者：莊可令

莊可令讀者：

您好！

正如您來信中提到，河北的兩位農(nóng)民潘志中和潘佐富最近向北京市第一中級人民法院提起了行政起訴，要求法院撤銷環(huán)保部《關(guān)于浙江偉明環(huán)保股份有限公司上市環(huán)保核查情況的函》。這一案件反映出社會公眾的環(huán)保意識日益提高，越來越關(guān)注企業(yè)在環(huán)境保護(hù)方面的表現(xiàn)。同時(shí)，政府部門對企業(yè)的環(huán)保表現(xiàn)也提出了更加嚴(yán)格的監(jiān)管要求。特別對擬上市的企業(yè)來說，有無重大環(huán)境違法行為，能否通過環(huán)境保護(hù)核查將決定企業(yè)能否順利上市?？梢哉f，企業(yè)在上市時(shí)所面臨的環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)將對企業(yè)的上市融資和未來發(fā)展產(chǎn)生重大影響。因此，本期我們將以河北兩農(nóng)民狀告環(huán)保部為視角，探討企業(yè)上市時(shí)可能面臨的環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)以及防范這些法律風(fēng)險(xiǎn)的方法。

一、兩農(nóng)民狀告環(huán)保部案件概述

潘志中、潘佐富居住在河北省撫寧縣留守營鎮(zhèn)潘官營村，緊鄰浙江偉明公司曾經(jīng)投資在建的秦皇島西部生活垃圾焚燒發(fā)電廠。該項(xiàng)目在2009年5月19日取得了河北省環(huán)保廳的環(huán)評批復(fù)。2010年8月25日，潘志中、潘佐富等8名村民聯(lián)名向環(huán)保部申請行政復(fù)議，環(huán)保部于2010年12月17日作出了維持河北省環(huán)保廳對該項(xiàng)目原環(huán)評批復(fù)的復(fù)議決定。隨后，潘志中、潘佐富等村民又提起了行政訴訟。2011年3月20日，環(huán)保部環(huán)評司向河北省環(huán)保廳轉(zhuǎn)去反映該項(xiàng)目公眾參與環(huán)節(jié)弄虛作假的信訪件。2011年5月27日，河北省環(huán)保廳作出《關(guān)于撤銷秦皇島西部生活垃圾焚燒發(fā)電項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書批復(fù)的通知》，要求浙江偉明公司在重新獲得報(bào)批前，不得恢復(fù)建設(shè)上述項(xiàng)目。

該項(xiàng)目的環(huán)評被撤消后，環(huán)保部于2011年12月14日公布《關(guān)于浙江偉明環(huán)保股份有限公司上市環(huán)保核查情況的函》稱：“經(jīng)浙江省和江蘇省環(huán)境保護(hù)廳初審，以及我們組織的核查與社會公示，我部原則同意浙江偉明環(huán)保股份有限公司通過上市環(huán)保核查?！蹦壳?，浙江偉明公司申請首次公開發(fā)行股票，已進(jìn)入中國證監(jiān)會的初審。因此，河北農(nóng)民潘志中和潘佐富才向北京市第一中級人民法院提起了行政起訴，要求法院撤銷環(huán)保部《關(guān)于浙江偉明環(huán)保股份有限公司上市環(huán)保核查情況的函》。

二、企業(yè)上市時(shí)環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)提示

農(nóng)民狀告環(huán)保部只是企業(yè)上市時(shí)所面臨環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)的一個極端個案。但是該案例涉及建設(shè)項(xiàng)目是否納入上市框架、能否通過環(huán)境影響評價(jià)、能否通過環(huán)境保護(hù)核查、擬上市企業(yè)是否按規(guī)定披露環(huán)境信息等多項(xiàng)上市時(shí)的環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)，需要引起擬上市企業(yè)的全面重視。

（一）建設(shè)項(xiàng)目及特定公司是否納入上市框架的法律風(fēng)險(xiǎn)

前述案例中，在環(huán)保部對浙江偉明環(huán)保進(jìn)行上市環(huán)保核查時(shí)，引起爭議的秦皇島垃圾焚燒發(fā)電廠還未完成建設(shè)并投入運(yùn)營，因此環(huán)保部人士指出：“按照我們核查的原則，（受理時(shí)）整個廠子還未建起來，沒有生產(chǎn)就沒有排污，不排污就沒有環(huán)保問題?！惫试擁?xiàng)目并未納入上市環(huán)保核查的范圍內(nèi)。但浙江偉明公司相關(guān)人士表示，公司擬進(jìn)行整體上市，如果被責(zé)令停建的項(xiàng)目未來獲批建成投產(chǎn)，會注入公司資產(chǎn)。因此，企業(yè)在上市時(shí)必須明確產(chǎn)生污染的項(xiàng)目是否納入上市范疇，從而確定這些項(xiàng)目是否需要接受上市環(huán)保核查。

根據(jù)《關(guān)于對申請上市的企業(yè)和申請?jiān)偃谫Y的上市企業(yè)進(jìn)行環(huán)境保護(hù)核查的規(guī)定》（環(huán)發(fā)[2003]101號）的第一條規(guī)定，核查對象為“重污染行業(yè)申請上市的企業(yè)”。所謂重污染行業(yè)，是指“冶金、化工、石化、煤炭、火電、建材、造紙、釀造、制藥、發(fā)酵、紡織、制革和采礦業(yè)”。另據(jù)國家環(huán)?？偩帧蛾P(guān)于進(jìn)一步規(guī)范重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營公司申請上市或再融資環(huán)境保護(hù)核查工作的通知》（環(huán)辦[2007]105號）第二條的規(guī)定：“需核查企業(yè)的范圍暫定為：申請環(huán)保核查公司的分公司、全資子公司和控股子公司下轄的從事環(huán)發(fā)[2003]101號文件所列重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，擬上市的主體只要屬于重污染行業(yè)，則該企業(yè)及其分公司、全資子公司和控股子公司下轄的從事重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)就必須接受上市環(huán)保核查。如果企業(yè)無法明確擬上市主體的分公司、全資子公司和控股子公司下轄的從事重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)究竟有哪些，具體涉及哪些建設(shè)項(xiàng)目，就可能出現(xiàn)某家下屬企業(yè)或者某項(xiàng)建設(shè)項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)接受上市環(huán)保核查，但上市主體未提前進(jìn)行準(zhǔn)備的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）建設(shè)項(xiàng)目能否通過環(huán)境影響評價(jià)的法律風(fēng)險(xiǎn)

浙江偉明公司秦皇島項(xiàng)目的環(huán)評批文被河北省環(huán)保廳撤銷的理由是“村民投訴公眾參與嚴(yán)重虛假”、“建設(shè)單位未在指定期限內(nèi)重新組織公眾參與”。在撤銷批文的同時(shí)，河北省環(huán)保廳還明確要求浙江偉明公司在環(huán)境影響報(bào)告書重新上報(bào)獲得批準(zhǔn)之前,不得施工建設(shè)。這就表明，擬上市企業(yè)的上市框架內(nèi)如果包含了需要接受環(huán)境影響評價(jià)的項(xiàng)目，而該項(xiàng)目在環(huán)境影響評價(jià)的過程中又存在違法情況，就會導(dǎo)致項(xiàng)目無法及時(shí)通過環(huán)評，進(jìn)而影響企業(yè)上市的后果。

《環(huán)境影響評價(jià)法》第25條規(guī)定：“建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境影響評價(jià)文件未經(jīng)法律規(guī)定的審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的，該項(xiàng)目審批部門不得批準(zhǔn)其建設(shè)，建設(shè)單位不得開工建設(shè)?！钡?1條第二款規(guī)定：“建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評價(jià)文件未經(jīng)批準(zhǔn)或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意，建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的，由有權(quán)審批該項(xiàng)目環(huán)境影響評價(jià)文件的環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，可以處五萬元以上二十萬元以下的罰款，對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分?！庇纱丝梢?，建設(shè)項(xiàng)目無法通過環(huán)評的法律后果不僅在于罰款，更重要的是會導(dǎo)致項(xiàng)目停工，并且需要重新進(jìn)行環(huán)境影響評價(jià)。

關(guān)于浙江偉明公司秦皇島項(xiàng)目在環(huán)境影響評價(jià)的公眾參與環(huán)節(jié)存在違法違規(guī)的問題，國家環(huán)保總局（現(xiàn)為環(huán)保部）在2006年發(fā)布的《環(huán)境影響評價(jià)公眾參與暫行辦法》對此作了詳細(xì)規(guī)定，要求對環(huán)境可能造成重大影響、應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報(bào)告書的建設(shè)項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)在環(huán)境影響評價(jià)的過程中開展公眾參與的環(huán)節(jié)。如果擬上市企業(yè)的建設(shè)項(xiàng)目在環(huán)評過程中違反了有關(guān)公眾參與的規(guī)定，就可能導(dǎo)致無法通過環(huán)境影響評價(jià)的后果。

（三）企業(yè)能否通過上市環(huán)境保護(hù)核查的法律風(fēng)險(xiǎn)

兩農(nóng)民起訴環(huán)保部，要求撤銷《關(guān)于浙江偉明環(huán)保股份有限公司上市環(huán)保核查情況的函》，就為公司帶來了無法通過上市環(huán)保核查的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《關(guān)于對申請上市的企業(yè)和申請?jiān)偃谫Y的上市企業(yè)進(jìn)行環(huán)境保護(hù)核查的規(guī)定》的第2條規(guī)定，上市環(huán)保核查的內(nèi)容包括：1、排放的主要污染物達(dá)到國家或地方規(guī)定的排放標(biāo)準(zhǔn)；2、依法領(lǐng)取排污許可證，并達(dá)到排污許可證的要求；3、企業(yè)單位主要產(chǎn)品主要污染物排放量達(dá)到國內(nèi)同行業(yè)先進(jìn)水平；4、工業(yè)固體廢物和危險(xiǎn)廢物安全處置率均達(dá)到100％；5、新、改、擴(kuò)建項(xiàng)目“環(huán)境影響評價(jià)”和“三同時(shí)”制度執(zhí)行率達(dá)到100%，并經(jīng)環(huán)保部門驗(yàn)收合格；6、環(huán)保設(shè)施穩(wěn)定運(yùn)轉(zhuǎn)率達(dá)到95%以上；7、按規(guī)定繳納排污費(fèi)；8、產(chǎn)品及其生產(chǎn)過程中不含有或使用國家法律、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)中禁用的物質(zhì)以及我國簽署的國際公約中禁用的物質(zhì)。

環(huán)保部發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格上市環(huán)保核查管理制度加強(qiáng)上市公司環(huán)保核查后督查工作的通知》中也指出，環(huán)保部門應(yīng)重點(diǎn)檢查是否按期完成主要污染物總量減排任務(wù)、是否按期淘汰落后產(chǎn)能、是否依法履行環(huán)評手續(xù)和通過環(huán)保驗(yàn)收、是否依法按要求完成清潔生產(chǎn)審核及評估驗(yàn)收、是否按期完成重金屬污染防治任務(wù)以及是否實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定達(dá)標(biāo)排放等情況。

擬上市企業(yè)應(yīng)當(dāng)確保納入上市框架范圍內(nèi)的各主體、項(xiàng)目在上述核查范圍內(nèi)不存在重大環(huán)保問題或者環(huán)境違法問題，否則企業(yè)需要對核查中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行整改。如果不能完成整改，則企業(yè)將面臨無法通過環(huán)境保護(hù)核查，無法順利上市的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）企業(yè)在上市時(shí)披露環(huán)境信息的法律風(fēng)險(xiǎn)

浙江偉明公司的案例中雖未體現(xiàn)出環(huán)境信息披露方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，但這是企業(yè)在上市時(shí)必須重視的一個環(huán)節(jié)。證監(jiān)會發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則》第1號——招股說明書、第9號——首次公開發(fā)行股票并上市申請文件、第11號——上市公司公開發(fā)行證券募集說明書、第28號——創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書、第29號——首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請文件都對企業(yè)在上市時(shí)應(yīng)當(dāng)披露哪些環(huán)境信息作了具體規(guī)定，要求發(fā)行人披露的環(huán)境信息包括：投資項(xiàng)目在環(huán)境保護(hù)方面存在的問題，以及由于環(huán)境保護(hù)法律、法規(guī)、政策變化引致的風(fēng)險(xiǎn)；主營業(yè)務(wù)的具體情況，存在高危險(xiǎn)、重污染情況的，應(yīng)披露安全生產(chǎn)及污染治理情況、因安全生產(chǎn)及環(huán)境保護(hù)原因受到處罰的情況、近三年相關(guān)費(fèi)用成本支出及未來支出情況，說明是否符合國家關(guān)于安全生產(chǎn)和環(huán)境保護(hù)的要求；生產(chǎn)經(jīng)營和募集資金投資項(xiàng)目符合環(huán)境保護(hù)要求的證明文件等信息。

擬上市企業(yè)在上市時(shí)應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、全面披露上述信息，接受證監(jiān)會的審核。如果企業(yè)存在虛假披露或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露的環(huán)境信息的情形，則可能面臨無法通過發(fā)行審核的風(fēng)險(xiǎn)。

三、企業(yè)上市時(shí)環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)的防范

(一) 明確哪些建設(shè)項(xiàng)目及公司不在上市框架之內(nèi)

由于申請環(huán)保核查的擬上市企業(yè)的分公司、全資子公司和控股子公司下轄的從事重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)都需要接受環(huán)保核查，因此擬上市企業(yè)可以從兩方面防范該項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)。

首先，企業(yè)應(yīng)當(dāng)合理確定上市主體。某一擬上市企業(yè)可能擁有多家子公司、分公司，選擇以母公司作為上市主體還是以子公司作為上市主體將會影響接受上市環(huán)保核查的主體范圍。準(zhǔn)確選擇上市主體可以將那些存在較大環(huán)保問題的公司或項(xiàng)目排除在上市環(huán)保核查的范圍之外，確保企業(yè)順利上市。

其次，如果擬上市企業(yè)必須以某一特定公司為上市主體，而該公司的分公司、全資子公司和控股子公司下轄的從事重污染行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)又存在比較嚴(yán)重的環(huán)保問題，則擬上市企業(yè)需要考慮改變那些存在嚴(yán)重環(huán)保問題的全資子公司、控股子公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，將其排除出上市框架以及需要接受環(huán)保核查的范圍之外，避免此類公司影響上市主體的上市進(jìn)程。

(二) 確保建設(shè)項(xiàng)目依法進(jìn)行環(huán)境影響評價(jià)

擬上市主體的建設(shè)項(xiàng)目能否通過環(huán)境影響評價(jià)不僅影響到項(xiàng)目的開工建設(shè)和建成投產(chǎn)，還決定了企業(yè)能否通過上市環(huán)保核查。擬上市企業(yè)在對項(xiàng)目進(jìn)行環(huán)境影響評價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)從實(shí)體和程序兩方面確保環(huán)境影響評價(jià)的合法性。

實(shí)體方面的合法性要求企業(yè)確保建設(shè)項(xiàng)目符合法律法規(guī)及相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)定的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)和要求，并且不會對周圍環(huán)境及居民造成環(huán)境污染和損害。程序方面的合法性則要求企業(yè)按照法律法規(guī)規(guī)定的程序和要求提交材料，開展聽證會等必要的環(huán)評活動，避免因程序違法而被撤銷環(huán)評批復(fù)。

(三) 避免重大環(huán)境違法行為，順利通過上市環(huán)境保護(hù)核查

上市環(huán)境保護(hù)核查涉及擬上市企業(yè)在八大方面的環(huán)境守法表現(xiàn)，因此企業(yè)必須在日常生產(chǎn)經(jīng)營中時(shí)刻關(guān)注環(huán)境守法情況，避免因重大環(huán)境違法行為而遭受行政處罰或者引發(fā)訴訟。如果環(huán)保部門在核查過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在重大環(huán)保問題，則會要求企業(yè)進(jìn)行整改，此時(shí)企業(yè)就必須環(huán)保部門的要求及時(shí)整改，確保企業(yè)順利通過上市環(huán)保核查。

(四) 按規(guī)定披露環(huán)境信息

擬上市企業(yè)在編制招股說明書、上市申請文件、募集說明書等文件時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則》的要求在上述文件中披露相關(guān)環(huán)境信息，同時(shí)確保信息的真實(shí)性、完整性，以便通過證監(jiān)會的發(fā)行審核。

（作者系大成律師事務(wù)所上海分所高級合伙人）