中國《物權(quán)法》對德國物權(quán)法的繼受及中國特色

王新龍 穆旭

【摘要】我國物權(quán)立法應(yīng)選擇最適合我國實際，又是當(dāng)代最先進的立法經(jīng)驗為我所用。本文從介紹德國物權(quán)法開始，分析了我國物權(quán)立法對德國物權(quán)法的繼受及現(xiàn)行《物權(quán)法》的中國特色。我國物權(quán)法無論在內(nèi)容上還是立法技術(shù)上都存在一些不足應(yīng)加以完善。

【關(guān)鍵詞】物權(quán)；物權(quán)立法；繼受；中國特色1薄兜鹿民法典》及其物權(quán)編的簡介

《德國民法典》第三編規(guī)定的是物權(quán)法（第854條至第1296條），第三編共分為九章：

第一章：占有。

第二章：關(guān)于土地權(quán)利的一般規(guī)定。

第三章：所有權(quán)?！八袡?quán)”一章分為五節(jié)：所有權(quán)的內(nèi)容、土地所有權(quán)的取得和喪失、動產(chǎn)所有權(quán)的取得和喪失、基于所有權(quán)的請求權(quán)、共同所有各為一節(jié)。

第四章：地上權(quán)。

第五章：役權(quán)?！耙蹤?quán)”分為三節(jié)：地役權(quán)、用益權(quán)、限制的人役權(quán)各為一節(jié)。

第六章：先買權(quán)。

第七章：土地負(fù)擔(dān)。

第八章：抵押權(quán)、土地債務(wù)、定期土地債務(wù)。

第九章：動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)?！兜聡穹ǖ洹芬宰约旱膬?yōu)勢和特色，在民法發(fā)展史上取得了與《法國民法典》平分秋色的地位，尤其是物權(quán)法這一奇葩?！兜聡餀?quán)法》對整個世界物權(quán)體系的形成所起的作用非同一般，物權(quán)法也正是從《德國民法典》開始才真正形成為具有自身獨立體系的，內(nèi)容完整的法律。

2敝泄物權(quán)法對德國物權(quán)法的繼受

中國引進民法概念與民法知識體系發(fā)軔于清末變法?！八痉ㄖ镄率聵I(yè)始于清光緒二十八年，自是年設(shè)修訂法律館，先后所訂有民法律草案、商律草案、公司法制草案、海船法草案、破產(chǎn)法草案各案…”。在這一過程中，關(guān)于民法典的編纂的情況是：“宣統(tǒng)三年法律館編纂成功五種法典，即大清民律草案第一編總則，第二編債權(quán)，第三編物權(quán)，第四編親屬，第五編繼承…”。雖然這一民律草案不是法律，但它開啟了中國接受西方法律知識的大門。

歐洲大陸民法比起英、美的民法更容易被學(xué)習(xí)、借鑒，因為事實上被認(rèn)為是普通法的英美民法并不適合于被快速地繼受到另外一個國家和民族的法律體系中，其作為判例法，只能在很長的時間里逐漸形成和發(fā)展，它的一些規(guī)則和法律思想可以被個別地加以采納，但作為一個整體，并不適合作為一部新成就的民法學(xué)習(xí)的榜樣。而作為成文法的歐洲大陸法的經(jīng)驗和成果，因其具有普遍性和抽象性，所以能較好地被移植到另一個法律制度體系中或者在另一個法律制度體系的形成過程中被作為素材來使用。

3敝械攣鍶ǚǖ畝員燃爸泄特色

31中德物權(quán)法的對比。

311德國《民法典》是資本主義進入壟斷階段后制定的一部資本主義性質(zhì)的法典。規(guī)定于德國《民法典》第三編的“物權(quán)法”，開創(chuàng)了現(xiàn)代物權(quán)法的先河?！暗聡餀?quán)法模式”體系的主要特點在于：

其一，將地上權(quán)列為一種獨立的物權(quán)。

其二，確立了先買權(quán)、土地負(fù)擔(dān)兩種用益物權(quán)和土地債務(wù)、定期土地債務(wù)兩種擔(dān)保物權(quán)。

其三、確立權(quán)利可以作為物權(quán)客體，形成權(quán)利上的用益物權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)等。

其四、嚴(yán)格區(qū)分抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)，抵押權(quán)僅適用于不動產(chǎn)，質(zhì)權(quán)則適用于動產(chǎn)和權(quán)利。

其五、保留了某些封建法律的殘余，如土地債務(wù)和定期土地債務(wù)即是日耳曼封建土地制度的變種。

312中國《物權(quán)法》是形成中國特色社會主義法律體系的一部重要法律部門，對完善我國社會主義法律體系具有重大的里程碑意義。

《物權(quán)法》，分為五編，十九章，共247條。其體例采納了德國物權(quán)法的總、分則結(jié)構(gòu)，不僅將整部法律的首章定為“總則”，而且于分則的每一編首章設(shè)立了“一般規(guī)定”。我國《物權(quán)法》確立的物權(quán)體系由所有權(quán)、他物權(quán)（包括用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)）和類物權(quán)（占有）構(gòu)成。

32《物權(quán)法》的中國特色。

321制定一部專門的《物權(quán)法》本身就是中國特色。不論是在英美法系還是在大陸法系的立法例中，幾乎沒有看到一部專門的物權(quán)法。相比之下，我國專門制定一部完整的《物權(quán)法》，這是一個極為突出的特色。

322堅持社會主義基本經(jīng)濟制度，明確規(guī)定我國在社會主義的初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的多種經(jīng)濟制度。

323《物權(quán)法》規(guī)定具有獨創(chuàng)性的物權(quán)體現(xiàn)了強烈的中國特色。在《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)體系中，土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和建筑物區(qū)分所有權(quán)等，都獨具我國特色。

324《物權(quán)法》規(guī)定與眾不同的物權(quán)規(guī)則也具有中國特色。

3241有關(guān)善意取得制度，其他國家的物權(quán)法一般規(guī)定適用于動產(chǎn)交易，不適用于不動產(chǎn)交易，但《物權(quán)法》在“所有權(quán)取得的特別規(guī)定”中，不僅規(guī)定善意取得適用于動產(chǎn)，而且同樣適用于不動產(chǎn)。

3242有關(guān)拾得物的規(guī)定，《物權(quán)法》用了5個條文進行規(guī)定，突出了這個問題的重要性。在具體規(guī)則上，規(guī)定了拾得物應(yīng)當(dāng)返還給權(quán)利人或者送交公安等有關(guān)部門等規(guī)則，顯示了拾金不昧的中華民族優(yōu)良傳統(tǒng)。

4畢中兄泄《物權(quán)法》的不足與完善《物權(quán)法》的不足之處就是我們所要完善的地方。社會科學(xué)院的孫憲忠教授發(fā)表的一篇題為《中國當(dāng)前物權(quán)立法中的十五大疑難問題》的論文，主要就是在講我國物權(quán)法的不足，很有參考價值。

另外在其他國家的民法典中，物權(quán)制度都充分展現(xiàn)出了各自的民族性和地域性，它說的就是一個國家的物權(quán)法應(yīng)當(dāng)具有自己獨特的一面。物權(quán)法的基本內(nèi)容是規(guī)定物權(quán)制度，體現(xiàn)一個國家的基本所有制，以及在所有制的基礎(chǔ)上建立的各項物權(quán)制度。由于一個特定的國家具有自己不同的發(fā)展歷史和觀念，物權(quán)法的發(fā)展必須充分體現(xiàn)濃厚的國家和民族特色，顯示與自己國家和民族發(fā)展相一致的民法物權(quán)制度，因而使物權(quán)法所規(guī)定的制度千差萬別，各有自己的特點，而與他國不同。在看到我國《物權(quán)法》的上述中國特色的同時，也應(yīng)當(dāng)看到《物權(quán)法》這些具有鮮明特色的物權(quán)種類、物權(quán)規(guī)則也還存在某些不夠完善的問題，在其他方面也還存在很多的不足，還都有待于進一步的探索和完善，需要在《物權(quán)法》現(xiàn)行規(guī)定的基礎(chǔ)上，進一步總結(jié)實踐經(jīng)驗，進行深入的理論探討，在將《物權(quán)法》編入中國民法典的時候，能夠使它更加進步，更加適合于我國國情，在推進經(jīng)濟發(fā)展、文明進步和保障人民幸福中，發(fā)揮更大的作用。

5苯嵊

在世界各國的民法典中，物權(quán)制度從來都是具有民族性和地域性特征的民事權(quán)利制度，對德國物權(quán)法的繼受同樣不可盲目“拿來主義”，我們應(yīng)該在立足國情的基礎(chǔ)上擇優(yōu)借鑒他們的先進經(jīng)驗，進而構(gòu)建和完善我國的物權(quán)法及社會主義法律體系。

（作者單位：王新龍西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院；穆旭甘肅農(nóng)業(yè)大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院）