女職工勞動權(quán)益的新法解讀

陳敕赫

2011年11月21日，國務(wù)院法制辦全文公布《女職工特殊勞動保護(hù)條例》（征求意見稿），并向社會各界征求意見。這意味著已施行23年之久的《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》即將被新法所取代，而此次法律的更新，很大程度上是由于社會、經(jīng)濟(jì)、工作環(huán)境等客觀事由發(fā)生了重大變化，甚至是其他法律法規(guī)本身也已經(jīng)有了諸多立法更替，20多年前的陳舊法律顯然已不能適應(yīng)今天的社會發(fā)展，對舊法相應(yīng)的修改也就順理成章了。

看亮點(diǎn)

●產(chǎn)假延長

意見稿第七條第一款規(guī)定，將《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》中原定90天的產(chǎn)假延長至14周。官方給出的修訂理由是向部分國際公約靠攏，而在中國與世界各國間有關(guān)法律、經(jīng)濟(jì)、人權(quán)保護(hù)等方面的聯(lián)系愈發(fā)緊密的背景下，中國采納國際勞工組織1952年保護(hù)生育建議書（第95號建議書）中有關(guān)產(chǎn)假期間的規(guī)定也就是可以預(yù)見的了。

本條的修改主要還是體現(xiàn)了國家重視保護(hù)人權(quán)等問題，可以說，本條修訂的積極意義還是非常明顯的，這也成為了本條例的最大亮點(diǎn)。

●細(xì)化流產(chǎn)假

原《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》中對流產(chǎn)假并未進(jìn)行具體的規(guī)定，但是《勞動部關(guān)于女職工生育待遇若干問題的通知》已經(jīng)對流產(chǎn)假進(jìn)行了劃分與規(guī)定，而很多地方的女職工勞動保護(hù)辦法中對此也早有詳細(xì)規(guī)定，本次意見稿第七條第二款的規(guī)定，很大程度上只是參照原勞動部的規(guī)章，細(xì)化成了新的流產(chǎn)假期規(guī)定。所以，從某種程度上來說，有關(guān)流產(chǎn)假的規(guī)定沒有明顯變化，只是在《女職工特殊勞動保護(hù)條例》征求意見稿中加以明確。

●銜接《社會保險法》

隨著2011年7月《社會保險法》的實(shí)施，與女職工切身利益相關(guān)的生育保險及產(chǎn)假待遇的問題也在此次的征求意見稿中得以明確。

根據(jù)意見稿第八條的規(guī)定：“女職工生育或者流產(chǎn)，用人單位已經(jīng)參加生育保險的，由生育保險基金按照用人單位上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)支付女職工生育津貼；用人單位未參加生育保險的，由用人單位按照女職工生育或者流產(chǎn)前工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資。

女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，用人單位已經(jīng)參加生育保險的，由生育保險基金支付；用人單位未參加生育保險的，由用人單位支付?！?/p>

這兩款規(guī)定，明確了產(chǎn)假待遇的范圍、產(chǎn)假待遇的標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)假待遇的承擔(dān)對象及適用條件，可以說主要的方面都已涵蓋其中。

●新增常見病體檢

意見稿第十一條新增規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)每2年至少安排1次女職工進(jìn)行婦女常見病檢查，檢查時間算作勞動時間。”本規(guī)定的初衷也是為了更好地保護(hù)女職工的身體健康，現(xiàn)在很多企事業(yè)單位已經(jīng)有了員工的年體檢制度，這說明用人單位已經(jīng)越來越關(guān)注員工的身心健康了。

●其他立法修改

哺乳期女職工的工作禁忌以及哺乳時間進(jìn)行了文字上的局部調(diào)整，可以說對現(xiàn)在的實(shí)際執(zhí)行影響不大，新法只是強(qiáng)調(diào)重申一下立法目的。

另外，不再強(qiáng)制用人單位需建立女職工衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室等設(shè)施，而是改立法用語為“鼓勵”，想必是因?yàn)槿缃裼萌藛挝坏男再|(zhì)已經(jīng)發(fā)生了很大的變化，國企不再是適用法律的主要對象。

●明確法律責(zé)任

原《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》關(guān)于法律責(zé)任的規(guī)定比較原則，實(shí)踐中難以操作。為了保證條例的貫徹落實(shí)，征求意見稿規(guī)定：用人單位違反本條例規(guī)定的，由縣級以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門、人力資源社會保障行政部門按照本條例第十二條的職責(zé)分工，責(zé)令用人單位限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下處以罰款，或者對直接負(fù)責(zé)的主管人員以及其他直接責(zé)任人員依法給予處分。

這不僅明確了權(quán)力執(zhí)行的主體，還賦予了行政機(jī)關(guān)行政處罰的權(quán)限，希望能在處罰的震懾下，切實(shí)實(shí)現(xiàn)法律的設(shè)立目的。

說不足

●生育津貼是否替代產(chǎn)假工資

意見稿雖然明確了發(fā)放生育津貼，但是卻沒有明確生育津貼是否就完全替代了產(chǎn)假工資，事實(shí)是在各地區(qū)實(shí)際操作上卻存在差異，部分地方性規(guī)定要求公司需要補(bǔ)差生育津貼與正常出勤工資差額，單就意見稿的法條表述來看，這一規(guī)定也并未與意見稿的規(guī)定有明顯的矛盾之處。故根據(jù)此次的意見稿來看，上述地方性規(guī)定是否會被取消或者統(tǒng)一還是存有疑問的。

另外，意見稿雖明確了生育津貼的承擔(dān)主體，但是生育津貼的支付方式未予以規(guī)定，屆時是由生育保險基金直接給當(dāng)事女職工，還是由公司先行墊付女職工產(chǎn)假待遇繼而享有保險基金支付的生育津貼，至少此次的征求意見稿沒有進(jìn)行具體規(guī)定，而這恰恰是各地現(xiàn)行實(shí)際操作中存在差異的地方。

●部分條款減弱保護(hù)力度

原《女職工保護(hù)規(guī)定》第七條規(guī)定：女職工在懷孕期間，用人單位不得在正常勞動日以外延長勞動時間。然而新的意見稿中卻將條件限制成“女職工懷孕7個月以上的”才不得延長勞動時間，筆者認(rèn)為該規(guī)定可能欠妥，如果懷孕7個月前因頻繁加班而出現(xiàn)流產(chǎn)的案例一旦出現(xiàn)，很容易引發(fā)全社會對法規(guī)規(guī)定合理性的爭論，所以關(guān)于本條的修訂還有待商榷。

●部分立法規(guī)定實(shí)施難

新增的例如歷年性的體檢以及鼓勵建立女職工專用設(shè)施的規(guī)定，如果沒有政策、稅務(wù)的配套措施加以配合，在具體實(shí)施的過程中能有多少落到實(shí)處存有疑問。

另外在立法監(jiān)督方面，也需要勞動監(jiān)察部門甚至是后續(xù)配套的執(zhí)行法規(guī)能夠在法律的執(zhí)行和監(jiān)督上保證規(guī)定內(nèi)容的實(shí)施，以免法規(guī)規(guī)定本身成為一紙空文。

談影響

《女職工特殊勞動保護(hù)條例》（征求意見稿）的有關(guān)新聞雖然最近被反復(fù)提及，也被社會大眾所普遍關(guān)注，但是究其實(shí)質(zhì)而言，只是立法規(guī)范上的需要，條文本身并沒有實(shí)質(zhì)性的修改，對于企業(yè)來說也沒有什么太大的影響，一是因?yàn)橄鄬ζ渌煞ㄒ?guī)來說，女職工勞動保護(hù)的有關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行得還是比較有力的，二是因?yàn)榉尚薷闹?，企業(yè)一般也只能遵從新規(guī)來執(zhí)行。所幸本法的修訂，并非是從無到有，對企業(yè)經(jīng)營不會造成過大的影響，也不屬于重大內(nèi)容的變更而增加企業(yè)的用人成本，所以企業(yè)應(yīng)該對法規(guī)的修訂進(jìn)程予以適當(dāng)關(guān)注，但無需擔(dān)憂法律修訂后對企業(yè)有何影響。不過對于以下常見的認(rèn)識誤區(qū)還是有必要提醒一下：

●新法不影響晚婚晚育假

晚婚晚育假很多都是在地方的人口與計劃生育條例中進(jìn)行了規(guī)定，而且適用條件及假期期限也有所不同，與此次的新法并無矛盾之處，故只要滿足法定的條件，依然可以同時享有。

●“超生”也有產(chǎn)假

原《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第十五條：“女職工違反國家有關(guān)計劃生育規(guī)定的，其勞動保護(hù)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)計劃生育規(guī)定辦理，不適用本規(guī)定?！笨赡茉谳^大程度上誤導(dǎo)企業(yè)，但結(jié)合各地人口與計劃生育條例的規(guī)定，都只是剝奪了違法生育后相應(yīng)的產(chǎn)假待遇，況且從基本的人道主義角度出發(fā)，也應(yīng)給予一定的生育休息時間。而產(chǎn)假本身就是依據(jù)醫(yī)學(xué)、生理等情況制定出的合理的休息期間，故違法生育二胎的女職工理應(yīng)享有產(chǎn)假，但不享受產(chǎn)假期間的法定待遇，這一點(diǎn)從意見稿刪去了《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第十五條的規(guī)定也可以看出。