規(guī)避信用證結(jié)算中的另類風(fēng)險(xiǎn)：OFAC制裁

陳衛(wèi)華 周廣峰

根據(jù)國際商會出版物UCP600的信用證結(jié)算方式中，受益人順利收匯的前提是提交相符單據(jù)，即：受益人提交的單據(jù)與信用證條款、UCP600的相關(guān)適用條款以及國際標(biāo)準(zhǔn)銀行實(shí)務(wù)一致，則開證行（或保兌行）必須承付或議付。但是近年來，受益人根據(jù)信用證的要求，將相符單據(jù)提交到指定的美資銀行后，由于受OFAC制裁的牽連，單據(jù)或被退單，或被扣押，或被拒付，安全收匯受到了嚴(yán)重的影響。因此，出口商以及相關(guān)的銀行，應(yīng)了解OFAC制裁對出口交易的影響，主動跟蹤OFAC制裁的最新動態(tài)，采取適當(dāng)?shù)拇胧?，未雨綢繆，嚴(yán)防出口收匯風(fēng)險(xiǎn)。

一、案情回放:因含隱蔽的涉伊信息而遭花旗銀行退單案

某日，國內(nèi)Z銀行辦理了一筆信用證項(xiàng)下出口業(yè)務(wù)。受益人向Z行的C分行交單，開證行為希臘雅典的EFG EUROBANK ERGASIAS S.A. 。C分行審核單據(jù)認(rèn)為，單證相符，單單一致。之后，C分行根據(jù)信用證要求將單據(jù)寄往開證行的單據(jù)處理代理CITICORP FINANCIAL SERVICES LTD. KUALA LUMPUR MALAYSIA。幾日后，C分行收到花旗的退單，退單未說明任何理由。C分行猜測退單可能是單據(jù)涉及OFAC制裁，上網(wǎng)查詢提單上的船名、船代等信息，均不在制裁名單之列。于是電話向花旗查詢，馬來西亞的花旗告知該分行：由于提單上顯示了集裝箱號“IRSUxx”（稱IR即伊朗），提交的提單涉及到伊朗船，故退單該行。后該分行聯(lián)系受益人，將單據(jù)直接寄送開證行。

該信用證無論是開證行、申請人、目的港、船公司、船名等都絲毫不與伊朗相關(guān)，但比較隱蔽的是集裝箱號前出現(xiàn)了IRSU，據(jù)稱代表伊朗航運(yùn)，而伊朗是在美國OFAC制裁的范圍內(nèi)。OFAC規(guī)定，美國金融機(jī)構(gòu)凡涉及到制裁名單上的相關(guān)交易，必須報(bào)送OFAC核查，根據(jù)核查結(jié)果，再退單或扣押單據(jù)。上述案例，最終全套單據(jù)被退回。

近年來，由于受OFAC制裁，在國際結(jié)算中除了遭退單外，更多的是單據(jù)遭扣押甚至拒付。如2009年12月我國某出口公司向阿聯(lián)酋出口服裝，由于提單顯示的船名和到貨港貨運(yùn)代理為美國OFAC制裁的實(shí)體，出口單據(jù)被指定議付行某美資銀行扣押；同年3月我國的另一家出口公司出口土耳其的單據(jù)，因單據(jù)中顯示的船運(yùn)公司為列入美國SDN清單并受制裁的伊朗伊斯蘭共和國航運(yùn)公司，全套單據(jù)被美國美聯(lián)銀行上海分行扣押。2010年9月國內(nèi)G銀行將相符單據(jù)寄送開證行某歐洲銀行孟加拉國分行，該筆業(yè)務(wù)的承運(yùn)人屬于美國制裁最嚴(yán)厲的中東某國，而且提單所注明的集裝箱號的前兩個(gè)字母為該國英文的縮寫IR而遭拒付。由OFAC制裁引發(fā)的此等案例在我國的國際結(jié)算中頻繁出現(xiàn)，嚴(yán)重影響了我國出口企業(yè)的收匯安全。

二、OFAC制裁范圍與特點(diǎn)

OFAC, 即美國財(cái)政部海外資產(chǎn)控制辦公室（The Office of Foreign Assets Control of the US Department of the Treasury），是美國最重要的經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易制裁的政府部門。它的使命在于管理和執(zhí)行所有基于美國國家安全和對外政策的經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易制裁，包括對一切恐怖主義、跨國毒品和麻醉品交易、大規(guī)模殺傷性武器擴(kuò)散行為進(jìn)行金融領(lǐng)域的制裁，對可疑交易資金進(jìn)行審查、凍結(jié)或扣押。

OFAC 對其管理范圍內(nèi)六大部分的經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易制裁不定期地進(jìn)行重新評估和更新，根據(jù)評估的結(jié)果并結(jié)合美國的國家安全和外交政策，會發(fā)表一系列的制裁名單。一旦被列入任何一個(gè)名單，則被列名者就陷入了一個(gè)無形無影卻又無處不在的制裁大網(wǎng)，至少在美國勢力可以控制和影響的范圍內(nèi)，其所有金融行為都面臨著被拒絕、全部財(cái)產(chǎn)都面臨著被限制轉(zhuǎn)移的巨大經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。

六大部分中與國際結(jié)算關(guān)系密切的是特殊指定國家和個(gè)人的制裁（Specially Designated Nationals Sanctions ）。為了避免來自美國政府的政治壓力和法律風(fēng)險(xiǎn)，所有美國的金融機(jī)構(gòu)（包括美資金融機(jī)構(gòu)的海外分支機(jī)構(gòu)）在進(jìn)行交易時(shí)，都被要求必須首先要對自己的交易對手進(jìn)行OFAC名單的審查，只有當(dāng)交易對手不在OFAC的名單之內(nèi)時(shí)，才可以與之交易；反之，則必須中止交易。OFAC制裁的主要特點(diǎn)有以下幾方面：

其一，“制裁例外”破壞信用證的獨(dú)立性原則。眾所周知，信用證獨(dú)立于基礎(chǔ)交易，銀行只負(fù)責(zé)審核單據(jù)，與進(jìn)出口雙方基礎(chǔ)交易涉及的其他方面無關(guān)。但是，近年來，隨著國際制裁措施的頻繁實(shí)施和愈加嚴(yán)厲，信用證的獨(dú)立性不斷受到挑戰(zhàn)。開證行因?yàn)槭苤朴趪H制裁措施，以交易雙方、承運(yùn)人、運(yùn)輸工具、卸貨港或者原產(chǎn)地受制裁為由，拒絕支付信用證項(xiàng)下的相符交單，逐漸形成了“制裁例外”的情況；開證行的單據(jù)處理代理也以同樣的原因，扣押或退寄相符單據(jù)，這些行為破壞了信用證獨(dú)立性的原則，嚴(yán)重影響了正常的國際結(jié)算秩序，

其二，突發(fā)性、可追溯并駕齊驅(qū)。一方面制裁措施具有一定的突發(fā)性。根據(jù)美國的政治和外交需要，美國當(dāng)局發(fā)布制裁措施并擬定制裁名單，實(shí)施制裁措施前不會發(fā)布預(yù)先通知，而是突然宣布實(shí)施某些制裁措施，并立即生效；另一方面，制裁措施具有較強(qiáng)的可追溯性。美國全然不顧甚至嚴(yán)重背離“法不溯及既往”的基本法治原則，規(guī)定一些制裁措施對發(fā)布之前的業(yè)務(wù)也具有效力，這一做法給進(jìn)出口商和銀行帶來很大的困擾。

其三，制裁隱身對外貿(mào)易的各個(gè)環(huán)節(jié)。OFAC制裁令的適用范圍不僅限于資金清算領(lǐng)域，還包括單證等其他載有制裁名單信息的業(yè)務(wù)。作為金融大國的美國，其境內(nèi)注冊的銀行和海外分行遍布全球，直接或間接地參與著大部分與國際貿(mào)易有關(guān)的單據(jù)傳遞、資金清算等業(yè)務(wù)。OFAC規(guī)定，上述銀行都必須對受理業(yè)務(wù)中的申請人、受益人、承運(yùn)人、裝貨地（港）、卸貨地（港）、原產(chǎn)地等信息，進(jìn)行核查。

其四，“拉幫結(jié)派”縮小避風(fēng)港。OFAC直接隸屬于美國總統(tǒng)戰(zhàn)時(shí)和國家緊急情況委員會，經(jīng)特別立法授權(quán)可對美國境內(nèi)的所有外國資產(chǎn)進(jìn)行控制和凍結(jié)，同時(shí)負(fù)責(zé)在對外經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易制裁事宜上，與美國的歐洲盟國進(jìn)行緊密合作，盡力縮小被制裁國可能的避風(fēng)港。2007前，伊朗等被制裁國由于美元清算受阻，在對外貿(mào)易上改用歐元清算。但是2007年后，美國政府向歐盟各國的中央銀行施加壓力，要求落實(shí)對制裁國歐元清算的限制。部分國家的歐元清算行，如德國的德意志銀行、德商銀行于2007年3月始，按照德國中央銀行關(guān)于德國聯(lián)邦金融監(jiān)管的法律規(guī)定，設(shè)定歐元受限的范圍。此外，2011年以來，美伊關(guān)系進(jìn)一步緊張，美國通過了多項(xiàng)針對伊朗的制裁措施，日本、韓國、澳大利亞和加拿大等國也擬定了相應(yīng)的制裁措施。因此，伊朗等受制裁國的安全避風(fēng)港日益縮小，增加了我國進(jìn)出口企業(yè)在使用歐元、日元等其他國際貨幣進(jìn)行涉伊等貿(mào)易的風(fēng)險(xiǎn)。

三、OFAC制裁對國際結(jié)算當(dāng)事人的影響

（一）外匯銀行在巨大的反恐反洗錢的壓力下謹(jǐn)小慎微

近年來，OFAC加大了對國際洗錢和恐怖融資的打擊力度。因?yàn)檗k理涉及受制裁國家的業(yè)務(wù)，澳大利亞、瑞士、英國和美國的多家國際大銀行，被美國財(cái)政部海外資產(chǎn)控制辦公室課以巨額罰款。面對美國當(dāng)局的高壓政策，國際上各大銀行紛紛對可疑業(yè)務(wù)采取“極端謹(jǐn)慎”的態(tài)度，對含有制裁對象“蛛絲馬跡”的交易，采取凍結(jié)資金，停止交易的舉措，嚴(yán)重影響了正常業(yè)務(wù)的處理效率。

縱觀我國，已有多家銀行在美資銀行開立了美元清算賬戶。國內(nèi)銀行出現(xiàn)任何違反美國反恐反洗錢政策的情況，都會導(dǎo)致其在美國的分支機(jī)構(gòu)遭到巨額罰款或在美國的賬戶遭到凍結(jié)甚至查封，甚至被訴至美國法院，對銀行的國際貿(mào)易業(yè)務(wù)和信譽(yù)造成重大不良影響。

（二）出口企業(yè)收匯面臨風(fēng)險(xiǎn)

由于OFAC制裁的介入，一旦出口單據(jù)涉及受制裁的實(shí)體和個(gè)人信息 ，曾經(jīng)相對安全的信用證結(jié)算方式，對出口企業(yè)來說，已不再安全，相符交單已不再等同于安全收匯。信用證結(jié)算方式的獨(dú)立性在OFAC制裁網(wǎng)絡(luò)的籠罩下，已形同虛設(shè)。出口商的收匯，由于受OFAC制裁的牽連，出口單據(jù)或被退回、或被扣押，出口商面臨遲收匯或被拒付的風(fēng)險(xiǎn)。

四、規(guī)避OFAC制裁的策略

（一）銀行的應(yīng)對策略

1. 做好事前服務(wù)，未雨綢繆。銀行應(yīng)利用自身信息來源廣、服務(wù)專業(yè)的優(yōu)勢，將可能發(fā)生的OFAC制裁扼殺在萌芽狀態(tài)。首先，經(jīng)常性地登錄相關(guān)網(wǎng)站，通過SIDE黑名單過濾及查詢系統(tǒng)，查詢客戶的收、付匯有無涉及被制裁國信息,確?？蛻舻馁Y金安全。其次，建議客戶要求敏感國家的開證行開出的信用證加列在華歐美銀行作為通知行并辦理議付，歐美銀行在通知信用證時(shí)將對開證行、進(jìn)口商、出口商品、原產(chǎn)地等信息進(jìn)行反洗錢和反恐怖融資調(diào)查，只有這些信息符合其內(nèi)控規(guī)定，方才通知信用證，因而，只要?dú)W美銀行通知了信用證，便說明信用證相關(guān)信息符合反洗錢和反恐怖融資的規(guī)定。再次，對于美國制裁的國家和業(yè)務(wù)，建議出口商要避免使用美元清算，改用其他幣種清算，雖然歐元區(qū)或其他國家目前加強(qiáng)了對制裁國清算的核查，但是至少不會扣款或沒收，只要付款指示中不顯示制裁國的官方信息，成功收匯可能性很大。

2. 做好事中應(yīng)對，“亡羊補(bǔ)牢”。首先，在通知信用證時(shí)，要特別關(guān)注信用證中的開證行、申請人、付款行、商品、目的港、承運(yùn)人等信息是否列入制裁范圍，收匯路線是否涉及被制裁國家，根據(jù)情況，提醒受益人通過申請人及時(shí)修改相關(guān)信息甚至改變結(jié)算方式；辦理和被制裁國有聯(lián)系的出口單據(jù)，要按照相關(guān)規(guī)定，仔細(xì)審核，及時(shí)向客戶做出風(fēng)險(xiǎn)提示。如上述案例中提到的提單含有受OFAC制裁的隱蔽的涉伊信息，就不能依據(jù)信用證的要求把單據(jù)寄到受OFAC管轄的美資銀行，應(yīng)聯(lián)系申請人直接把單據(jù)寄送給開證行。

3. 積極進(jìn)行善后處理，完美收官。當(dāng)出口方的單據(jù)被OFAC制裁而遭退單、扣押或拒付等處理時(shí)，銀行應(yīng)積極主動地為出口企業(yè)出謀劃策，協(xié)助出口企業(yè)順利收匯。事后銀行應(yīng)及時(shí)對事件的處理進(jìn)行歸納分析，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，形成書面案例，及時(shí)下發(fā)給相關(guān)從業(yè)人員或進(jìn)出口企業(yè)，為各相關(guān)方日后處理類似業(yè)務(wù)提供借鑒。此外，銀行可聯(lián)合相關(guān)職能部門（如各地商務(wù)局），采取各種形式對進(jìn)出口企業(yè)進(jìn)行OFAC制裁方面的培訓(xùn)，增強(qiáng)企業(yè)對制裁的防范意識。

（二）出口企業(yè)的應(yīng)對策略

1. 提高對OFAC制裁的認(rèn)識，加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范意識。不少出口企業(yè)對OFAC及其制裁不甚了解，一旦出口交易中因含被制裁因素而遭退單、扣押或拒付時(shí)，再尋求幫助，徒增出口收匯風(fēng)險(xiǎn)，輕者延緩收匯，重者錢貨兩空。因此，出口企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)學(xué)習(xí)，保持和銀行及保險(xiǎn)公司的經(jīng)常性溝通，加強(qiáng)國家風(fēng)險(xiǎn)防范意識，嚴(yán)格把好客戶準(zhǔn)入關(guān)，重視對交易對手的背景調(diào)查和后續(xù)交易過程，確保每一批出口貨物的流程干凈，盡量避免卷入受制裁業(yè)務(wù)，導(dǎo)致貨款被凍結(jié)或者被扣劃的麻煩。

2. 區(qū)別情況，制定相應(yīng)應(yīng)對措施。如果出口業(yè)務(wù)的客戶、銀行、承運(yùn)人、保險(xiǎn)公司、運(yùn)輸工具等沒有列入OFAC制裁名單內(nèi)，但其所在國屬于敏感國，則應(yīng)謹(jǐn)慎處理此類業(yè)務(wù)，盡量使用非美元結(jié)算，避免通過美資銀行辦理業(yè)務(wù)；如果出口業(yè)務(wù)的當(dāng)事人為列入受OFAC制裁清單的實(shí)體或個(gè)人，則無論其所在國是否受制裁，應(yīng)停止辦理此類業(yè)務(wù)。此外，在實(shí)務(wù)中，對于聯(lián)合國制裁的業(yè)務(wù)，要禁止辦理；對于受到歐盟制裁的業(yè)務(wù)，要避免使用歐元清算，或避免通過歐資銀行辦理業(yè)務(wù)，以規(guī)避相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)和資金損失。

3. 統(tǒng)籌安排，慎選結(jié)算方式和貿(mào)易術(shù)語。由于信用證結(jié)算方式涉及開證行、通知行、議付行、付款行、償付行等多家銀行，增加了遭受OFAC制裁的風(fēng)險(xiǎn)，因此，出口企業(yè)在簽訂合同前，應(yīng)做好結(jié)算方式的選擇，盡可能爭取預(yù)付貨款的結(jié)算方式，或預(yù)付貨款和銀行保函相結(jié)合的結(jié)算方式。此外，盡力爭取選用C組貿(mào)易術(shù)語，由出口方聯(lián)系承運(yùn)人；如采用F組術(shù)語，應(yīng)在合同中明確指明不得使用受OFAC制裁的船公司運(yùn)輸，以避免貨物被查扣的風(fēng)險(xiǎn)。

4. 積極尋求專業(yè)渠道的幫助，化險(xiǎn)為夷。如果我國出口商在實(shí)務(wù)中遇到貨款被凍結(jié)或者中止交易的情況，應(yīng)當(dāng)冷靜應(yīng)對，切勿盲目采取行動。首先要及時(shí)回復(fù)對方的問詢，回復(fù)內(nèi)容要全面、完整、詳盡、真實(shí)；其次，盡早咨詢相關(guān)的專業(yè)機(jī)構(gòu)或政府部門，如中國信保、商務(wù)部（或省商務(wù)廳、地方商務(wù)局等），以免延誤處理時(shí)機(jī)，造成風(fēng)險(xiǎn)和損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。