非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪的立法淵源及其沿革

劉海渤

摘要: 非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪是與國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪相對(duì)應(yīng)的一個(gè)學(xué)理概念，但與后者相比它與公共權(quán)力的關(guān)聯(lián)度不大，又是我國(guó)刑法學(xué)上較晚出現(xiàn)的一個(gè)類罪，因而人們對(duì)其存在一些模糊認(rèn)識(shí)，以往學(xué)界和實(shí)務(wù)中亦相對(duì)輕視對(duì)它的預(yù)防和懲治研究。通過(guò)對(duì)非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪立法淵源及其沿革的梳理，展現(xiàn)其存在的立法佐證，以使人們重視對(duì)這類職務(wù)犯罪的防范以及對(duì)非國(guó)家工作人員犯罪主體在刑法上的范圍的研究。

關(guān)鍵詞：非國(guó)家工作人員；職務(wù)犯罪；立法淵源；沿革

中圖分類號(hào)：DFO1文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號(hào)：1673-291X（2012）20-0151-02

一、1952年《懲治貪污條例》首次規(guī)定懲處非國(guó)家工作人員，而其獨(dú)立設(shè)罪始于1995年全國(guó)人大常委會(huì)的《決定》，1997年刑法正式寫(xiě)入四個(gè)新罪名

1.我國(guó)立法上最早出現(xiàn)非國(guó)家工作人員的概念可以追溯到1952年4月21日中央人民政府公布的《中華人民共和國(guó)懲治貪污條例》，其中第8條規(guī)定:“非國(guó)家工作人員侵吞、盜竊、騙取或套取國(guó)家財(cái)物者，應(yīng)追繳其違法所得財(cái)物，并得按其違法所得的多寡，參酌本條例第2、5兩條的規(guī)定衡量其情節(jié)，酌處罰金或判令賠償因其罪行所造成的國(guó)家其他損失；其情節(jié)特別嚴(yán)重者，并得參酌本條例第三條之規(guī)定，予以刑事處分，或并沒(méi)收其財(cái)產(chǎn)之一部或全部；其徹底坦白、情節(jié)輕微者免予處罰?！痹摋l例是建國(guó)后的法律文件中首次在刑法語(yǔ)境下使用非國(guó)家工作人員的概念，并首次規(guī)定了對(duì)非國(guó)家工作人員侵犯國(guó)家財(cái)產(chǎn)的犯罪可參酌國(guó)家工作人員的貪污罪論處，而不是將其作為一般主體的侵犯財(cái)產(chǎn)罪論處，這可視為非國(guó)家工作人員作為職務(wù)犯罪主體的最早立法。

2.以非國(guó)家工作人員為主體構(gòu)成獨(dú)立罪名始于1995年2月28日全國(guó)人大常委會(huì)頒布的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，其中的第9條、第10條、第11條分別規(guī)定了商業(yè)受賄罪、職務(wù)侵占罪和挪用資金罪三個(gè)以公司企業(yè)人員為主體的職務(wù)犯罪的新種類。第9條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)?！钡?0條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)上的便利，侵占本公司財(cái)物，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)?！钡?1條規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役。挪用本單位資金數(shù)額較大不退還的，依照本決定第10條規(guī)定的侵占罪論處?！钡?2條還規(guī)定：“國(guó)家工作人員犯本決定第9條、第10條、第11條規(guī)定之罪的，依照《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》的規(guī)定處罰。”這是該《決定》第一次將非國(guó)家工作人員的貪污、受賄和挪用資金行為從以國(guó)家工作人員為主體的貪污罪、受賄罪和挪用公款罪中分立出來(lái)，另立獨(dú)立新罪。它是首次在國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪之外規(guī)定了以“公司董事、監(jiān)事或者職工”為犯罪主體的新的職務(wù)犯罪，顯然，這里的“公司董事、監(jiān)事或者職工”超出了國(guó)家工作人員的范圍，因而這是非國(guó)家工作人員作為獨(dú)立的職務(wù)犯罪新罪名的最早立法。它的出臺(tái)適應(yīng)刑事司法打擊商業(yè)賄賂等經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域犯罪的需要。

3.1997年全國(guó)人大頒布的新刑法將商業(yè)受賄罪、職務(wù)侵占罪和挪用資金罪三個(gè)罪名吸收到刑法分則中，只是對(duì)其做了部分修改，將原《決定》第9條“公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)上的便利”，修改為刑法第163條的“公司企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利”，并在該條增加了第2款，將原《決定》的第12條變成了刑法第163條第三款的內(nèi)容。也就是說(shuō)，原刑法第163條是由1995年這個(gè)《決定》的第9條和第12條合并而來(lái)，罪名也隨之由商業(yè)受賄罪變?yōu)椤肮酒髽I(yè)人員受賄罪”。此外，刑法第164條新增加了“對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪”。同時(shí)，1997年刑法吸收該《決定》的第10條和第11條，在分則第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪中設(shè)立第271條職務(wù)侵占罪和第272條的挪用資金罪，至此，這四個(gè)代表新的職務(wù)犯罪種類的罪名正式寫(xiě)進(jìn)刑法典。

二、現(xiàn)行有關(guān)的刑法修正案與“兩高”司法解釋的逐步完善

1.《刑法修正案（六）》擴(kuò)大刑法第163條的犯罪主體，為此，“兩高”司法解釋修改刑法罪名，新立非國(guó)家工作人員受賄罪、對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。2006年6月頒布的《刑法修正案（六）》第7條對(duì)刑法第163條做了修改，修改后的條文與原刑法的不同是擴(kuò)大該罪犯罪主體至“其他單位”的工作人員，至于其他單位的范圍未做任何限制，正如2008年“兩高”《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中所規(guī)定的相當(dāng)廣泛。這樣，原來(lái)的“公司、企業(yè)人員受賄罪”罪名已不能完全包括刑法第163條罪狀的內(nèi)容。同時(shí)，《刑法修正案（六）》第八條也對(duì)刑法第164條做了同樣的修改。為此，2007年11月5日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合公布了《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑法〉確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（三）》，補(bǔ)充、修改了刑法罪名。規(guī)定取消經(jīng)過(guò)《刑法修正案（六）》修改的“公司、企業(yè)人員受賄罪”，該罪名以“非國(guó)家工作人員受賄罪”替代；同時(shí)，將經(jīng)過(guò)《刑法修正案（六）》第8條修改的刑法第164條“對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪”罪名取消，該罪名以“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”替代，調(diào)整后的新罪名于當(dāng)年11月6日起施行。這一罪名變更是我國(guó)刑事立法首次使用“非國(guó)家工作人員”的罪名，雖然是以兩高司法解釋的形式出現(xiàn)，但它是廣義的法，是確立非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪這一理論分類的刑法依據(jù)。

2.2008年11月20日，最高人民法院、最高人民檢察院頒布《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，對(duì)非國(guó)家工作人員受賄罪作了幾點(diǎn)規(guī)定：一是《意見(jiàn)》第一條明確了涉及商業(yè)賄賂犯罪的八種刑法罪名：“一、商業(yè)賄賂犯罪涉及刑法規(guī)定的以下八種罪名：（1）非國(guó)家工作人員受賄罪（刑法第163條）；（2）對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪（刑法第164條）；（3）受賄罪（刑法第三385條）；（4）單位受賄罪（刑法第387條）；（5）行賄罪（刑法第389條）；（6）對(duì)單位行賄罪（刑法第391條）；（7）介紹賄賂罪（刑法第392條）；（8）單位行賄罪（刑法第393條）?！边@一規(guī)定不僅明確了商業(yè)賄賂犯罪的范圍涵蓋所有賄賂犯罪，事實(shí)上也擴(kuò)大了以非國(guó)家工作人員為主體的職務(wù)犯罪的范圍，因?yàn)?，商業(yè)賄賂犯罪是以非國(guó)家工作人員為主體最多的一類犯罪，這類犯罪以往被認(rèn)為只是局限于刑法第163條、第164條，而該《意見(jiàn)》首次將商業(yè)賄賂犯罪明確擴(kuò)展到以國(guó)家工作人員為主體的受賄罪、行賄罪等其他賄賂犯罪，說(shuō)明在這些以往以國(guó)家工作人員為主體的犯罪中非國(guó)家工作人員至少可以與之構(gòu)成共犯。而在其后的《刑法修正案（七）》更是將非國(guó)家工作人員列為受賄罪的獨(dú)立主體（利用影響力受賄罪）。二是《意見(jiàn)》在第二條和第三條分別對(duì)刑法第一百六十三條、第164條規(guī)定的“其他單位”和“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”作了明確的司法解釋，為準(zhǔn)確把握非國(guó)家工作人員受賄罪和對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪的內(nèi)涵與外延提供了權(quán)威依據(jù)。三是《意見(jiàn)》的第四條和第五條規(guī)定醫(yī)務(wù)人員和教師利用職務(wù)上的便利收受賄賂的，依照刑法第163條以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰，這是立法首次明確將醫(yī)生和教師分別納入非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪，列為商業(yè)賄賂犯罪的主體。對(duì)于醫(yī)生，第四條第三款規(guī)定：“醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開(kāi)處方的職務(wù)便利，以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第163條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰。”對(duì)于教師，第五條第三款規(guī)定：“學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的教師，利用教學(xué)活動(dòng)的職務(wù)便利，以各種名義非法收受教材、教具、校服或者其他物品銷售方財(cái)物，為教材、教具、校服或者其他物品銷售方謀取利益，數(shù)額較大的，依照刑法第163條的規(guī)定，以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪處罰?！?/p>

3.2009年2月28日頒布的《刑法修正案（七）》修改刑法第388條，擴(kuò)大貪污賄賂罪的主體至非國(guó)家工作人員，“兩高”司法解釋確定“利用影響力受賄罪”的新罪名?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸返?3條規(guī)定，在刑法第388條受賄罪后增加兩款：即第388條第二款：“國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，通過(guò)該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。第388條第三款：“離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰?！薄缎谭ㄐ拚福ㄆ撸穼?duì)刑法第388條的修訂，擴(kuò)大了賄賂罪的主體，把離職的國(guó)家工作人員和國(guó)家工作人員的配偶、子女等近親屬，以及其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人作為貪污賄賂罪的犯罪主體。隨后，2009年9月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)刑法>確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（四）》頒布，將該條規(guī)定確定為“利用影響力受賄罪”。顯然，這些人不具有國(guó)家工作人員身份?！缎谭ㄐ拚福ㄆ撸返倪@一修改把原來(lái)由國(guó)家工作人員構(gòu)成的貪污賄賂罪的犯罪主體也擴(kuò)大至非國(guó)家工作人員，這是繼《刑法修正案（六）》規(guī)定“非國(guó)家工作人員受賄罪”、“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”和2008年“兩高”頒布《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》擴(kuò)大商業(yè)賄賂犯罪主體的適用范圍之后有關(guān)擴(kuò)大非國(guó)家工作人員職務(wù)犯罪主體的又一立法例，這也從一個(gè)側(cè)面表明實(shí)務(wù)中非國(guó)家工作人員賄賂犯罪的多發(fā)趨勢(shì)，以及我國(guó)刑法對(duì)此嚴(yán)厲打擊的姿態(tài)。

[責(zé)任編輯杜娟]