出資不實(shí)股東的認(rèn)定誤區(qū)

摘 要：2014年《公司法》修訂前，注冊(cè)資本實(shí)行實(shí)繳制，對(duì)企業(yè)實(shí)行“入資專戶管理制度”。本文通過對(duì)入資專戶制度的發(fā)展歷史的全面梳理，為我們清晰的展示該制度的產(chǎn)生、發(fā)展的背景和現(xiàn)狀。根據(jù)作者的研究，我么可以明確入資專戶為臨時(shí)賬戶，在驗(yàn)資完成后，銀行即會(huì)撤銷該賬戶，根據(jù)銀行賬戶管理相關(guān)辦法，臨時(shí)賬戶保管期限僅為10年。若法院以銀行臨時(shí)出資賬戶的不存在為由認(rèn)定股東出資不實(shí)，屬于對(duì)入資專戶制度的誤解，極易造成事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。

關(guān)鍵詞：出資不實(shí)；追加被執(zhí)行人；賬戶不存在

筆者最近承辦了一起追加出資不實(shí)股東為被執(zhí)行人的案件，在執(zhí)行公司債務(wù)過程中，法院調(diào)取公司相關(guān)的工商檔案和銀行檔案，調(diào)取的上述檔案顯示上世紀(jì)90年代作出的《驗(yàn)資報(bào)告》中股東出資和增資的相關(guān)銀行賬戶已經(jīng)不存在，申請(qǐng)人以此為由認(rèn)為股東出資不實(shí)向法院申請(qǐng)追加股東為被執(zhí)行人。而事實(shí)上在該案中委托人已經(jīng)充分足額的履行出資義務(wù)，不存在出資不實(shí)的情況。

經(jīng)檢索中國裁判文書網(wǎng)相關(guān)案例，筆者發(fā)現(xiàn)在裁判案例中存在大量的以銀行賬戶不存在為由認(rèn)定股東未履行出資義務(wù)的案件。經(jīng)仔細(xì)梳理研究銀行賬戶管理相關(guān)制度和驗(yàn)資相關(guān)法律法規(guī)，筆者認(rèn)為，在此類案件中，以出資賬戶或增資賬戶不存在為由認(rèn)定股東出資不實(shí)，屬于對(duì)“入資專戶”等當(dāng)時(shí)實(shí)行制度的誤讀，法院僅以賬戶不存在為由認(rèn)定出資不實(shí)，極易造成事實(shí)認(rèn)定的錯(cuò)誤。

一、關(guān)于入資專戶制度

入資專戶制度是指企業(yè)設(shè)立和增加注冊(cè)資本時(shí)，投資人將貨幣資金存入工商部門指定的銀行賬戶，等企業(yè)完成驗(yàn)資手續(xù)、開設(shè)企業(yè)賬戶等程序后，憑工商部門劃轉(zhuǎn)通知將驗(yàn)資賬戶的資金轉(zhuǎn)入企業(yè)賬戶的制度。

1.入資專戶管理制度的變革

上世紀(jì)90年代初，在市場(chǎng)機(jī)制尚待健全，信譽(yù)制度還不完善的前提下全國各地開始陸續(xù)出臺(tái)驗(yàn)資專戶制度。如深圳在1994年1月7日發(fā)布深工商〔1994〕78號(hào)文，要求“申請(qǐng)入憑市工商局核發(fā)的《公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》向我市銀行申請(qǐng)開設(shè)一個(gè)臨時(shí)驗(yàn)資帳戶”。北京工商局在1994年11月30日發(fā)布京工商發(fā)〔1994〕第231號(hào)文，要求“本市各企業(yè)登記注冊(cè)機(jī)關(guān)應(yīng)在市工商局和建行北京市分行共同指定的建行營業(yè)機(jī)構(gòu)（下稱經(jīng)辦行，名單見附件）開立一個(gè)企業(yè)入資專用帳戶，帳戶名稱為“××工商行政管理局企業(yè)入資資金專戶”（下稱“專戶”），單位名稱為交存入資資金的單位。

工商局工作人員認(rèn)為：“利用專戶存繳的手段將許多不符合市場(chǎng)規(guī)則要求的企業(yè)拒之門外，是工商部門為把好市場(chǎng)準(zhǔn)入關(guān)不得已采取的制約手段?！盵1]

在全國各地陸續(xù)開始實(shí)施該制度后，中國人民銀行在1996年5月20日頒布《中國人民銀行關(guān)于加強(qiáng)公司登記注冊(cè)入資帳戶管理的通知》（銀發(fā)〔1996〕176號(hào)），進(jìn)一步明確驗(yàn)資專戶制度，該文件規(guī)定：“公司登記注冊(cè)時(shí)，因驗(yàn)資需要在銀行開立存款帳戶的，應(yīng)出具工商行政管理部門核發(fā)的《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》，并填寫開戶申請(qǐng)書，送交蓋有存款人印章的印鑒卡片，銀行審核無誤后，憑以開立公司登記注冊(cè)入資的專用存款帳戶”。

但這種制度是在當(dāng)時(shí)市場(chǎng)不完善的情況下做出的權(quán)宜之計(jì)，工商部門人員指出專戶制度亦存在如下弊端：①工商局作為登記部門，代行了會(huì)計(jì)師事務(wù)所的職責(zé)；②企業(yè)入資專戶制度存在局限性；③給投資人在登記注冊(cè)時(shí)帶了了不便；④指定入資專戶的規(guī)定某種程度上限制了區(qū)域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展[1]。

2013年黨的十八大做出改革工商登記制度的決定，各地開始陸續(xù)取消資金入資專戶制度。如2013年9月14日，北京市工商行政管理局發(fā)布《關(guān)于不在執(zhí)行注冊(cè)資本（金）入資專戶管理制度的函》，北京自2013年9月16日起不再執(zhí)行“企業(yè)注冊(cè)資本（金）入資專戶管理制度”。2014年，公司法進(jìn)行了較大的修訂，公司注冊(cè)資本實(shí)繳制變成認(rèn)繳制，在這種制度下，對(duì)于非法定的特殊企業(yè)，各地工商登記管理部門在設(shè)立時(shí)不要求提交中介機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資報(bào)告。

2.入資專戶驗(yàn)資的操作流程

2014年《公司法》修訂前，企業(yè)注冊(cè)資本實(shí)行的是注冊(cè)資本實(shí)繳制，在實(shí)繳制度下，企業(yè)股東通過貨幣出資或者增資需要將資金存在專用賬戶，是工商部門為把好市場(chǎng)準(zhǔn)入關(guān)不得已采取的制約手段。經(jīng)梳理各地工商登記部門入資專戶制度，入資專戶的驗(yàn)資流程主要如下：

（1）企業(yè)在工商局指定的銀行開立一個(gè)企業(yè)入資專用帳戶；

（2）開設(shè)企業(yè)的將貨幣出資或者增資存入專用賬戶；

（3）銀行出具“交存入資資金報(bào)告單”等憑證；

（4）中介機(jī)構(gòu)根據(jù)入資資金報(bào)告單等辦理驗(yàn)資手續(xù)，出具驗(yàn)資報(bào)告；

（5）企業(yè)設(shè)立開設(shè)銀行賬戶后，工商局出具《劃轉(zhuǎn)入資資金通知書》等材料，企業(yè)憑此單據(jù)將資金從驗(yàn)資賬戶轉(zhuǎn)入企業(yè)賬戶；

（6）驗(yàn)資賬戶撤銷。

在驗(yàn)資專戶制度下，工商局作為登記注冊(cè)部門，此舉多少代行了會(huì)計(jì)師事務(wù)所的職責(zé)[2]。在這種制度下完成的入資、增值實(shí)際上實(shí)行的是工商局和會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)企業(yè)的出資和增資事項(xiàng)的是雙重把關(guān)的形式。

3.入資專戶的性質(zhì)

根據(jù)《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》第十四條、第三十二條、第三十七條、第五十二條及《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法實(shí)施細(xì)則》、人民銀行銀發(fā)〔1996〕176號(hào)等人民銀行頒布的規(guī)章、文件的規(guī)定，入資、增資需要開設(shè)的賬戶屬于臨時(shí)存款賬戶，在驗(yàn)資期間只收不付，驗(yàn)資完成后，會(huì)被銀行撤銷，該賬戶的有效期最長為過2年。

按照《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》第六十一條的規(guī)定，對(duì)銀行結(jié)算賬戶管理檔案的保管期限為銀行結(jié)算賬戶撤銷后保管10年。

二、在入資專戶制度下，以賬戶不存在為由直接認(rèn)定股東出資不實(shí)屬于對(duì)入資專戶制度的誤讀，是出資不實(shí)股東認(rèn)定的誤區(qū)

在審理股東出資不實(shí)的案件中，《公司法司法解釋三》第二十一條及其他各地法院司法文件的規(guī)定，一般按照如下方式進(jìn)行舉證：由債權(quán)人承擔(dān)初步的出資不實(shí)的舉證責(zé)任，達(dá)到對(duì)出資不實(shí)的“合理懷疑程度”，舉證責(zé)任發(fā)生轉(zhuǎn)移，由被申請(qǐng)的股東承擔(dān)證明出資到位的責(zé)任。

通過上文對(duì)入資專戶制度的梳理，我們認(rèn)為在股東出資不實(shí)案件的審理當(dāng)中，若法院僅以“銀行賬戶不存在”為由，即認(rèn)為屬于債權(quán)人的舉證已經(jīng)達(dá)到對(duì)出資不實(shí)的“合理懷疑程度”甚至直接認(rèn)定股東出資不實(shí)，極易造成案件事實(shí)的認(rèn)定錯(cuò)誤。

1.賬戶不存在不等于股東沒有出資

根據(jù)上文對(duì)入資專戶制度的梳理，入資賬戶是一種銀行臨時(shí)賬戶，其有一定的有效期，部分地區(qū)有效期僅為6個(gè)月，最長不超過2年，在使用完成后，銀行會(huì)撤銷該賬戶，對(duì)于該賬戶的資料和檔案，銀行也僅保管10年時(shí)間。所以，法院或者其他人員在超過上述期限去查詢《驗(yàn)資報(bào)告》中的出資、入資賬戶的，查詢不到賬戶信息是正常現(xiàn)象，不能說明股東沒有出資。

2.入資專戶制度下完成之驗(yàn)資有工商局和中介機(jī)構(gòu)雙重把關(guān)，僅以賬戶不存在為由即否定這種把關(guān)，是該類案件重大誤區(qū)

入資專戶制度是由出資人將入資、增資資金打入工商管理部門專用的賬戶，完成驗(yàn)資后，憑工商管理部門出具的《劃轉(zhuǎn)入資資金通知書》等文件將出資資金劃入公司賬戶。所以，在注冊(cè)專戶制度的設(shè)計(jì)下，實(shí)際上實(shí)行的是工商局和中介機(jī)構(gòu)的雙重把關(guān)?！肮ど套鳛榈怯涀?cè)部門，此舉多少代行了會(huì)計(jì)師事務(wù)所的職責(zé)”[1]。

在這種制度下，要認(rèn)定股東出資不實(shí)即需要推翻這種雙重把關(guān)，推翻中介機(jī)構(gòu)的評(píng)估報(bào)告。而我國的法律和司法實(shí)踐對(duì)于推翻中介機(jī)構(gòu)的評(píng)估報(bào)告持特別謹(jǐn)慎的態(tài)度，如《最高人民法院關(guān)于審理涉及會(huì)計(jì)師事務(wù)所在審計(jì)業(yè)務(wù)活動(dòng)中民事侵權(quán)賠償案件的若干規(guī)定》第十二條指出，會(huì)計(jì)師事務(wù)所侵權(quán)賠償糾紛未經(jīng)審判，人民法院不得將會(huì)計(jì)師事務(wù)所追加為被執(zhí)行人。最高人民法院（2014）執(zhí)申字第32號(hào)指出“深圳中華會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的《驗(yàn)資報(bào)告》和《合營各方繳付出資額證明細(xì)》表載明河北地毯公司已經(jīng)出資到位。沒有證據(jù)證明《驗(yàn)資報(bào)告》系偽造，在沒有相反證據(jù)證明的情況下，不能否定深圳中華會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的《驗(yàn)資報(bào)告》的證明效力。最高人民法院執(zhí)行局復(fù)議監(jiān)督室法官，我國執(zhí)行領(lǐng)域的權(quán)威專家范向陽法官在其《追加出資不實(shí)股東作為被執(zhí)行人的要件》一文中對(duì)評(píng)估報(bào)告亦指出“評(píng)估機(jī)構(gòu)的評(píng)估報(bào)告已經(jīng)被生效法律文書所推翻”[2]時(shí)，舉證責(zé)任才轉(zhuǎn)移到被申請(qǐng)執(zhí)行的股東。

綜上，我們認(rèn)為，法院在審理此類驗(yàn)資專戶制度下“賬戶不存在”的案件過程中，應(yīng)當(dāng)采取更加嚴(yán)格的證據(jù)審查標(biāo)準(zhǔn)，如查明出資賬戶資料是否已經(jīng)超過法定保管期限、出具《驗(yàn)資報(bào)告》的會(huì)計(jì)師事務(wù)所存續(xù)情況等，必要時(shí)委托審計(jì)機(jī)關(guān)對(duì)出資進(jìn)行審計(jì)后確定，不能僅憑賬戶不存在為由否定《驗(yàn)資報(bào)告》和工商局的雙重把關(guān)而追加股東為被執(zhí)行人。

參考文獻(xiàn)：

[1]王來明.企業(yè)入資銀行專戶儲(chǔ)存的分析.《工商行政管理》，2002（19）：44-45.

[2]范向陽.追加出資不實(shí)股東為被執(zhí)行人的要件，載范向陽法律評(píng)論，2015年10月5日.

作者簡介：

郭虎，北京大成律師事務(wù)所投資并購部律師。