律師眼中的特許加盟

陳滌

加盟授權(quán)方向加盟商提供商業(yè)經(jīng)營特許權(quán)，并給予人員訓(xùn)練、組織結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理、商品采購等方面的指導(dǎo)和幫助，加盟商向授權(quán)方支付相應(yīng)的費(fèi)用。但是在這一過程中，加盟商和加盟授權(quán)方的地位并不是平等的。首先雙方在信息上就不對(duì)稱，加盟商對(duì)整個(gè)行業(yè)的認(rèn)知很模糊，加盟授權(quán)方往往采用格式合同，規(guī)避對(duì)自己的不利。

國家的商務(wù)主管部門通過行政法規(guī)對(duì)特許經(jīng)營提出了行政方面的要求，備案的性質(zhì)不是事前審批而是事后監(jiān)督，但是從法律角度看，總部和加盟商的關(guān)系，二者的矛盾經(jīng)常出現(xiàn)在什么地方呢？或者說這種經(jīng)營模式的現(xiàn)狀如何呢？

北京金臺(tái)律師事務(wù)所的畢汝才律師是北京律師協(xié)會(huì)合同法專業(yè)委員會(huì)委員，著有《企業(yè)常用合同管理必備全書》，擔(dān)任北京合同律師網(wǎng)首席律師，專門代理有關(guān)特許加盟領(lǐng)域的民事糾紛案件。近日，針對(duì)特許加盟經(jīng)營中的法律規(guī)定，《中國連鎖》記者采訪了畢律師。

記者：我國法律關(guān)于特許經(jīng)營是怎樣規(guī)定的？

畢汝才：有很多優(yōu)秀的企業(yè)，他們幾乎所有的價(jià)值都在品牌上。比如麥當(dāng)勞和肯德基這樣的公司，很難說產(chǎn)品必需很高深的技術(shù)，但是他們的品牌經(jīng)過多年培養(yǎng)，已經(jīng)是價(jià)值昂貴的經(jīng)營資源。

我們知道，以往我們的經(jīng)濟(jì)行政色彩很濃，以前實(shí)施計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，經(jīng)過改革，成為有計(jì)劃的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，后來發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。自從2001年12月11日開始，中國正式加入WTO，標(biāo)志著中國的改革開放進(jìn)入了一個(gè)全新的階段。各種經(jīng)濟(jì)形式不斷涌現(xiàn)，尤其特許經(jīng)營這種經(jīng)營模式也開始出現(xiàn)并發(fā)展。但這種經(jīng)營模式魚龍混雜、出現(xiàn)了不少問題。為了加強(qiáng)對(duì)這種經(jīng)濟(jì)模式的規(guī)范管理，依法保護(hù)加盟商的利益，我國在2007年2月頒布實(shí)施了《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》。

記者：從您的具體工作中，您認(rèn)為哪些地方最容易出問題呢？

畢汝才：具體到特許經(jīng)營中容易出現(xiàn)的問題，我們知道，《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》中有明確的規(guī)定，就是所謂的“兩店一年”。從事特許經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營店，并且經(jīng)營時(shí)間超過1年。這一條實(shí)際上是要求總部應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為加盟商持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力。不具有兩店一年的特許人應(yīng)該沒有資格從事特許經(jīng)營。如果在特許經(jīng)營合同糾紛中加盟商以特許人沒有兩店一年不具有履行合同的能力而要求解除合同，人民法院應(yīng)該判決解除合同。

但是，各地人民法院對(duì)此把握不夠統(tǒng)一，有些地方的法院的實(shí)際裁判中，仍舊把《合同法》放在第一位，也就是說，總部和加盟商雙方的權(quán)利義務(wù)以雙方訂立的書面契約為主要根據(jù)，而把《條例》中對(duì)總部不具備兩店一年以及其他的硬性規(guī)定條件不做評(píng)判。就目前的形勢(shì)看，這種作法不利于對(duì)加盟商的合法權(quán)益的保障，也不利于我國特許經(jīng)營這種新型經(jīng)濟(jì)模式的有序、健康發(fā)展，不利于培育我們自己的優(yōu)秀的特許經(jīng)營品牌。

由此涉及到的另一個(gè)比較典型的問題，就是《條例》的第十三條規(guī)定，特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應(yīng)當(dāng)不少于3年，但是被特許人同意的除外。這個(gè)“三年”的規(guī)定可以看成是對(duì)弱小加盟商的一種保護(hù)，可惜很多加盟商沒有利用好這一條款，加盟合同的期限只有一年，加劇了自身所面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

記者：對(duì)于特許加盟，人們常見的認(rèn)識(shí)誤區(qū)有哪些？

畢汝才：進(jìn)行特許加盟的投資者不屬于消費(fèi)者，發(fā)生的糾紛不適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》在經(jīng)常接到的投訴中，不少人在加盟中遭遇陷阱，認(rèn)為自己是消費(fèi)者，要求按照消法的規(guī)定予以解決，而實(shí)際上其購買商品不是用于生活消費(fèi)，不屬于消法所指的消費(fèi)者的范疇，不能適用消法。

我在前不久接觸到的一起案件的判決，印象很深。法院在一審判決中認(rèn)定總部的宣傳“雖有夸大之處但并不足以導(dǎo)致合同無法實(shí)現(xiàn)”。首先，廣告欺詐不能等同于合同欺詐，宣傳中存在失實(shí)，構(gòu)成廣告欺詐，但由于相關(guān)內(nèi)容沒有構(gòu)成合同條款，故不屬于合同欺詐。其次，商業(yè)吹噓不能等同于合同欺詐，雙方加盟合同對(duì)其吹噓內(nèi)容未作任何約定，而投資者據(jù)此理由主張被告欺詐，沒有事實(shí)依據(jù)。退一步講，即使加盟者對(duì)其項(xiàng)目如何低成本等做過夸大的介紹，也只能認(rèn)定為商業(yè)吹噓，尚不能構(gòu)成合同欺詐。我們往往對(duì)弱者產(chǎn)生同情，但法律是站在中立的角度力求公正。法院的上述判決也同時(shí)強(qiáng)調(diào)了加盟商的責(zé)任。

記者：在個(gè)別人的不法經(jīng)營中，經(jīng)常出現(xiàn)“打一槍就跑”的情況，應(yīng)該怎樣從法律上杜絕呢？

畢汝才：說到處罰，有一點(diǎn)不應(yīng)該忽略?？偛坑信缎畔⒌牧x務(wù)，即《條例》中所規(guī)定的特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。條例規(guī)定，特許總部在與加盟商簽約前一個(gè)月要向加盟商披露特許人的有關(guān)與加盟有關(guān)的各種信息，包括是否涉訴的信息。

如果特許人故意隱瞞或者提供虛假信息，加盟商在加盟后可以要求解除加盟合同。如果條例的這些對(duì)特許人的規(guī)定充分的用之于人民法院的裁判中，就可以更好的保護(hù)加盟商的合法權(quán)益，就可以更有利的打擊不法特許總部借助虛假加盟這個(gè)外殼騙取加盟商的血汗錢。但是，從現(xiàn)實(shí)看，有些法院并未充分重視條例的規(guī)定，保護(hù)加盟商和打擊欺騙性特許人的力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。

記者：那么雙方在合作之初就應(yīng)該注意哪些問題？

畢汝才：特許人在網(wǎng)絡(luò)媒體、電視媒體等媒體上進(jìn)行大肆虛假宣傳。有關(guān)機(jī)關(guān)和網(wǎng)絡(luò)發(fā)布單位不予監(jiān)管。而加盟的一方則求勝心切，不夠慎重。

特許加盟在國內(nèi)是一種比較新的商業(yè)模式，很多有名的大公司都開展特許加盟業(yè)務(wù)，但是不可否認(rèn)，不管在那個(gè)領(lǐng)域都難免有不法分子渾水摸魚。比較常見的是不少特許加盟授權(quán)廣告里都是什么“兩月收回成本”、“一年回本”等不實(shí)之詞，現(xiàn)在隨著資訊的快速傳播，這些不法人員靠收取巨額加盟費(fèi)用的辦法已經(jīng)混不下去了，就開出零加盟費(fèi)的誘人條件。事實(shí)上，加盟費(fèi)對(duì)于常規(guī)特許經(jīng)營總部來說，是最重要最合理的一筆費(fèi)用。他們會(huì)把這筆錢從別的地方賺回來，比如，高于市場(chǎng)零售價(jià)出售給加盟商貨物；設(shè)置苛刻條件，故意讓加盟商違約從而不予退還押金或保證金，等等。

而加盟商往往是外行，至少在信息上就處于不利地位。再加上急功近利，往往聽信或者說寧愿相信某些總部的夸大宣傳，在出手時(shí)不夠慎重，沒有對(duì)企業(yè)深入考察。比如總部是否依法注冊(cè)、注冊(cè)資金是多少、生產(chǎn)基地在哪里、兩店一年的情況、其他加盟商的情況，等等。

我建議凡是要加盟創(chuàng)業(yè)的人士，在簽訂合同的時(shí)候都應(yīng)該聘請(qǐng)律師來把關(guān)。簽約時(shí)，加盟商要讓總部把口頭承諾一律寫進(jìn)合同里，包括總部的義務(wù)、盈利情況、合同的解除條件，尤其把盈利作為加盟的合同目的進(jìn)行約定，將來發(fā)生糾紛自然會(huì)占據(jù)主動(dòng)地位。

記者：作為律師，您對(duì)特許加盟這種經(jīng)營模式的認(rèn)識(shí)是怎樣的？

畢汝才：至于我個(gè)人，對(duì)總部只有最低要求。就是開展加盟業(yè)務(wù)的總部至少自己要有成功的店，這樣才有吸收其他人加盟的資格，另外要形成體系，實(shí)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)化，可以復(fù)制。比如一些汽配行業(yè)的加盟品牌，既沒有自己的生產(chǎn)技術(shù)，又缺乏專業(yè)的獨(dú)特的銷售技巧，只是一個(gè)普通的代理商，談不上特許經(jīng)營體系。而一個(gè)負(fù)責(zé)任的總部，同樣不能毫無甄別地吸收加盟，否則只能加大自身的風(fēng)險(xiǎn)。