公司章程對股東權(quán)利的保護探析

廖斌

摘 要：公司章程是公司實現(xiàn)自治的重要規(guī)范性文件，是我國公司法在公司設(shè)立過程中必須要求具備的法律要件之一。通過的章程擬定和內(nèi)容的學(xué)理分析，從章程形成過程與公司設(shè)立程序以及章程與《公司法》的關(guān)系等負(fù)面，試就章程對股東權(quán)利的保護做一梳理。

關(guān)鍵詞：章程；公司設(shè)立；任意性規(guī)范；股東自治

中圖分類號：F83文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1672-3198（2012）01-0159-01

公司是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。商業(yè)的快速發(fā)展孕育了公司的雛形，由此，在共同投資、共同經(jīng)營這種合伙企業(yè)的基礎(chǔ)上，發(fā)展成了資本與經(jīng)營相分離的現(xiàn)代公司。公司的實質(zhì)在于，擁有資本的股東進行投資，擁有知識的人進行經(jīng)營管理，使資本與知識有機的結(jié)合，實現(xiàn)利益最大化，從而達到資本與知識雙贏的目的。同時，公司以獨立人格和有限責(zé)任作為基本原則和“奠基石”。因此，公司作為企業(yè)法人的高級形式，在社會經(jīng)濟生活中發(fā)揮著無可替代的作用，推動了投資的增長和資本的積累，本文作為對章程研究系列寫作的第一部分，著重探討章程對于股東權(quán)利保護方面的體現(xiàn)。

1 章程是公司設(shè)立之必須

公司章程是公司設(shè)立的必備條件，制訂章程是設(shè)立公司的必經(jīng)程序。盡管不同國家、不同公司、公司法對公司章程的制訂方式、內(nèi)容、修改程序規(guī)定有所差異，但是章程是公司設(shè)立的必備條件；同時章程作為一種行為規(guī)范，是約束各相關(guān)主體的最重要法律文件。公司法起源于法國于1673年頒布的《商事條例》。而英國在16、17世紀(jì)盛行的兩種不同形式的公司：海外貿(mào)易公司和共同股份公司。前者的組成與運作均遵循英國政府的指令，少有自由意志；后者則以私人契約為基石，充分體現(xiàn)個人自治色彩。早期歷史上的這兩種公司形式的不同動作規(guī)則，分別為現(xiàn)代公司法的強制行和任意性埋下了伏筆。

公司的設(shè)立是一系列活動的總稱，其要件有三：（1）人的要件，即確定公司的股東；（2）物的要件，即確定最低資本額；（3）行為要件，即制訂公司章程。前兩個要件為單一要件，僅就某一要素從法律上加以規(guī)定，而行為要件（公司章程）則是復(fù)合要件，這實際上是許多具體要素的綜合體，而其中一些具體要素也是公司設(shè)立所必不可少的。

鄭玉波先生認(rèn)為，公司章程乃是“行為”的要件。言之，設(shè)立公司須有設(shè)立行為，設(shè)立行為以章程表現(xiàn)之，無論何種公司之設(shè)立，均須訂立章程，而章程又須以書面訂立，并有一定之款式，故公司設(shè)立之行為屬于一種要式行為。筆者認(rèn)為共同行為說更能體現(xiàn)公司設(shè)立特點，此說認(rèn)為公司之設(shè)立行為，屬于股東共同或合并行為。當(dāng)事人在契約上其彼此之意思表示系錯綜的合致，而其利害關(guān)系是相反的；但在共同行為上其彼此之意思表示系平行的一致的，而其彼此間乃基于同一出發(fā)點。換言之，契約系以設(shè)定當(dāng)事人之間法律關(guān)系為內(nèi)容，而公司之設(shè)立行為則以創(chuàng)造新的權(quán)利主體（公司）為內(nèi)容，并不是在于設(shè)立當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。

2 章程與我國《公司法》的關(guān)系

在公司法產(chǎn)生之前，公司行為主要依靠類似公司章程的文件進行規(guī)制。所以，公司實踐的不斷發(fā)展，導(dǎo)致規(guī)范公司的章程制度日臻成熟公司是一種自治主體，而公司章程是公司的自治規(guī)則。公司在制定章程時，可以在公司法允許的范圍內(nèi)，規(guī)定本公司組織及其活動的具體規(guī)則。公司章程是公司與股東之間的默示契約，公司、股東、董事、高管人員等公司內(nèi)部主體必須嚴(yán)格遵守。

對于公司法規(guī)范和公司章程之間的關(guān)系，理論界的主流觀點認(rèn)為，公司章程不能改變公司法的強制性規(guī)范，如公司法規(guī)定的公司基本制度設(shè)置、權(quán)力配置方式等，公司不能以章程國以變更。而對于公司法中的任意性規(guī)范，則可以由公司章程作出補充或者替代性規(guī)定。因此，尊重公司章程自治原則要求厘清公司法規(guī)范的強制性與任意性區(qū)別，對于公司章程條款的性質(zhì)和效力作出準(zhǔn)確的判斷。對于并不違反公司法強制性規(guī)定的條款，應(yīng)當(dāng)尊重其自治性的決定。

我國《公司法》規(guī)定：有限責(zé)任公司章程由全體股東共同制訂，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。股份有限公司的設(shè)立，發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。此外，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程必須具備法定的書面形式要件，不僅是實現(xiàn)公司股東權(quán)益的直接保障，也是實現(xiàn)公司法人治理的操作規(guī)程。

另外，公司法中對章程保護上做出了在具體規(guī)定，間接保護了股東在于公司中的利益?！豆痉ā窂倪`反章程的行為會構(gòu)成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運作要承擔(dān)個人責(zé)任兩個方面，再次突出了章程的法律地位，《公司法》第22條就規(guī)定了“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議做出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”，其第113條又規(guī)定“董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任”。因此要充分重視章程的作用。

3 章程是股東自治之基礎(chǔ)

從歷史的發(fā)展來看，公司的誕生要先于公司法，最早產(chǎn)生的公司章程也要先于公司法。即使在公司特許設(shè)立之時，投資者暨股東依然是公司的主要發(fā)起者與制度的主要供給者。“當(dāng)公司只能通過取得特別法令或特許狀才能設(shè)立之時，發(fā)起人起草并提交他們自己的議案或者在他們的申請之后附加一個草擬的章程，雖然提交的這些文件可能被拒絕或被修改，但發(fā)起人等到的結(jié)果將可能是或者被完全拒絕或者被批準(zhǔn)按照他們自己的意愿成立公司?！?/p>

公司章程在股東自治的基礎(chǔ)上制定。公司章程由發(fā)起人在公司成立之時通過平等的協(xié)商決定其內(nèi)容，募集設(shè)立的股份有限公司的章程還需經(jīng)過創(chuàng)立大會通過。發(fā)起人或股東自由商定公司目的、資本總額、出資形式、資本構(gòu)成等內(nèi)容并在公司章程中予以記載，保證了公司構(gòu)建目的的明確和物質(zhì)基礎(chǔ)的完備。發(fā)起人甚至可以在公司法提供的公司治理結(jié)構(gòu)模本中選擇一種在公司章程中記載，以規(guī)范公司基本組織結(jié)構(gòu)。股東在協(xié)商的基礎(chǔ)上，選擇公司的董事，并可以將首任董事等人員姓名記載于公司章程之中，從而強化公司首任董事的經(jīng)營責(zé)任。當(dāng)公司章程修改之時，需要至少全部股東表決權(quán)的半數(shù)或者章程中規(guī)定的表決權(quán)數(shù)的股東出席并以其一定比例的多數(shù)表決權(quán)通過，這一比例遠(yuǎn)高于一般事項表決通過的要求。為體現(xiàn)中小股東意志并保障中小股東自治權(quán)利，有些國家（地區(qū)）公司法律還特別強調(diào)有限責(zé)任公司的章程修改需要股東人數(shù)的過半同意，甚至需要全體股東的同意?？梢姡菊鲁淌枪蓶|自由意志的產(chǎn)物。

公司制度發(fā)展到今天，章程不單單是起到保護股東利益的作用。還有諸如平衡投資人與經(jīng)營者利益關(guān)系，實現(xiàn)公司內(nèi)部治理，確保公司對外債權(quán)人利益的保障等功能。但這些并不影響我們回到制度設(shè)計之初去探討章程對于股東利益的制度關(guān)懷，從中探尋此項法律制度的精妙所在。

參考文獻

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