國家賠償法之私法性探析

劉小牛

（廣東石油化工學(xué)院 法律系，廣東 茂名525000）

國家賠償法之私法性探析

劉小牛

（廣東石油化工學(xué)院 法律系，廣東 茂名525000）

新《國家賠償法》于2010年頒布實施，在一定程度上擴(kuò)大了賠償范圍、降低了賠償門檻、簡化了賠償程序，使國家賠償邁上了一個新臺階，但其基本的體系及定性問題尚不明晰，尤其是濃厚的公法色彩使其口惠而實不至，諸多規(guī)定形同虛設(shè)。針對其立法觀念的滯后，旨在探討國家賠償法之私法定位及優(yōu)越性。首先從公私法界分的角度考察其私法性的理論基礎(chǔ)，其次從與民法的密切聯(lián)系角度探究其私法性的現(xiàn)實基礎(chǔ)，并在文末簡述其私法定位之優(yōu)越性。

國家賠償法；公法；私法性

引言

我國《國家賠償法》自1995年實施以來已十余年。它在保護(hù)公民的合法權(quán)益以及保證國家機(jī)關(guān)及其工作人員嚴(yán)格依法辦事等方面起到了一定的作用。2010年新《國家賠償法》的頒布更是使該法邁上了新的臺階。修正后的《國家賠償法》在一定程度上擴(kuò)大了賠償范圍、降低了賠償門檻、簡化了賠償程序。可以預(yù)期，在某種程度上一定能更強(qiáng)有力地保護(hù)民眾的權(quán)益。然而，前車之鑒不可忘。環(huán)顧現(xiàn)實，《國家賠償法》實施十余年來，賠償案件之少，賠償數(shù)額之低，獲賠之困難等也是眾所周知的事實。不盡如人意的效果讓不少人對這部法律失去了信心，該法已在一定程度上背離了建立國家賠償制度的初衷。究其原因，筆者認(rèn)為，有一部分屬于實施中的問題，但立法觀念的滯后是其根本。在我國，從事國家賠償法研究的主要是行政法學(xué)者，就連國家賠償法的制定也主要是由行政法學(xué)者牽頭進(jìn)行的，這就給國家賠償法涂上了濃重的公法色彩。這種公法定位再加上我國歷史上長期以來的官本位思想，該法的實際效果可想而知。所以，筆者建議，糾正國家賠償法之立法觀念，將其定位于私法。這種定位具有可行性和無可比擬的優(yōu)越性，對于發(fā)揮國家賠償法之功效，切實有效地保護(hù)公民合法權(quán)益具有決定性的意義。

一、國家賠償?shù)膬?nèi)涵

顧名思義，國家賠償就是以國家為賠償主體的侵權(quán)損害賠償?；蛘哒f，凡以國庫收入或國家財產(chǎn)所進(jìn)行的賠償均可以稱為國家賠償。比如國際法、憲法、民法、國家賠償法上的國家賠償均屬之。[1]本文所要論述的僅是國家賠償法上的國家賠償。對此，學(xué)者們及各國立法例的見解也不相同。

最廣義上的國家賠償將國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為及私經(jīng)濟(jì)權(quán)力行為造成的損害都包括在內(nèi)；廣義上的國家賠償包括違法行使職權(quán)的行為及私經(jīng)濟(jì)權(quán)力行為造成的損害；狹義的國家賠償針對國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為造成的損害，合法和違法皆包括在內(nèi)；最狹義的國家賠償僅針對違法行使職權(quán)造成的損害，將私經(jīng)濟(jì)權(quán)力行為及合法行使職權(quán)造成的損害都排除在外。[2]我國采最狹義說，僅針對國家機(jī)關(guān)違法行使職權(quán)造成的損害。

國家機(jī)關(guān)違法行使職權(quán)的行為又分為立法行為、行政行為和司法行為，相應(yīng)地，國家賠償也分為立法賠償、行政賠償和司法賠償。[3]其中，司法賠償又分為民事司法賠償和刑事司法賠償（又稱冤獄賠償）。立法賠償因涉及主權(quán)豁免等問題，許多國家并不將其列入國家賠償?shù)姆秶?，我國亦同。我國國家賠償法僅明確使用了行政賠償和刑事賠償兩個概念。實踐中，因大多數(shù)情況下國家賠償?shù)闹黧w是行政機(jī)關(guān)，所以行政賠償構(gòu)成國家賠償?shù)闹黧w，有的文獻(xiàn)甚至用“行政賠償”代替“國家賠償”的概念。刑事賠償（刑事司法賠償）因與行政賠償有諸多不同之處，統(tǒng)一規(guī)定在一部統(tǒng)一的國家賠償法中亦受到質(zhì)疑。[4]而實踐中，世界上大多數(shù)國家是將行政侵權(quán)賠償與司法賠償分別立法或者單獨(dú)立法。民事司法賠償在國家賠償法中只限定在很小的范圍，沒有引起足夠的重視，有些學(xué)者也認(rèn)識到了這個問題。[3]總之，我國國家賠償法在基本的體系、定性問題上尚存在爭議。

眾所周知，由于立法理念上的偏差，國家賠償法的公法色彩濃厚，國家賠償立法過于強(qiáng)調(diào)國家的主體地位，忽視了對被侵害人的權(quán)益保護(hù)。在實踐中，相當(dāng)多的行政侵權(quán)行為和司法侵權(quán)行為在法院立案時都被排除在外。這對于實現(xiàn)國家賠償法保護(hù)公民、法人及其他組織合法權(quán)益的目的是極為不利的，以至許多被侵害人求告無門，而對國家賠償法失去信心?；诖?，正確定位國家賠償法，是完善其內(nèi)容，發(fā)揮其功效的重要前提。

二、國家賠償法定性之學(xué)說引述

關(guān)于國家賠償法的性質(zhì)，主要有公法說、私法說和折中說，簡要概述如下：

（一）公法說

公法說以公權(quán)力作用與民法上私經(jīng)濟(jì)作用的性質(zhì)不同為出發(fā)點(diǎn)，認(rèn)為國家賠償法系規(guī)定有關(guān)公權(quán)力致人損害國家應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任的法律，而民法系規(guī)定私經(jīng)濟(jì)作用的法律，二者截然不同。故國家賠償法與民法之間不構(gòu)成特別法與普通法的關(guān)系，而是與民法各自獨(dú)立，屬于公法的范疇。這種觀點(diǎn)以日本、法國、德國的一些學(xué)者為代表。[5]如日本學(xué)者杉村章三郎、松島諄吉等皆贊成公法說。[6]我國臺灣學(xué)者曹競輝先生也認(rèn)為，從國家賠償法的性質(zhì)及存在的地位而言，應(yīng)采公法說為當(dāng)。此外，學(xué)界提出的國家法說，也屬于公法說的一種。[7]從國家賠償法的立法來看，將國家賠償法置于公法體系的主要有法國、瑞士等國家。法國比較注重按照公法規(guī)則來確認(rèn)和追究國家賠償責(zé)任。1873年的布朗哥案件是國家賠償從民法責(zé)任中獨(dú)立出來的標(biāo)志。

（二）私法說

私法說認(rèn)為國家賠償法是將國家和私人立于同等地位的法律，所規(guī)定的僅是私人或私團(tuán)體之間的關(guān)系，故國家賠償法屬于私法。其在私法制度中，居于民法特別法的地位，以無特別規(guī)定者為限，得適用民法的規(guī)定。日本有些學(xué)者持私法說。甚至有學(xué)者還認(rèn)為私法說已成為通說。[8]從國家賠償法的立法上來看，英美兩國將國家賠償法確立為一種特殊民事侵權(quán)賠償責(zé)任，是私法說的典型。此外，韓國、奧地利等也有類似規(guī)定。

（三）折中說

折中說，又稱公私法混合說，認(rèn)為國家賠償法兼具公法和私法的性質(zhì)。一方面，國家賠償法起源于民法，許多民法規(guī)范至今仍是其法律淵源；另一方面，國家賠償法的調(diào)整對象是國家和公民基于公權(quán)力行為而產(chǎn)生的特殊法律關(guān)系，具有公法因素。還有學(xué)者認(rèn)為國家賠償法具有社會法的傾向，不必拘泥于公私法的區(qū)別。德國是此說的典型。在立法方面，《德國基本法》第34條、《德國民法典》第839條共同構(gòu)成職務(wù)責(zé)任的法律依據(jù)；在司法方面，聯(lián)邦最高法院和聯(lián)邦行政法院以法官法的方式發(fā)展出一系列私法或公法上的國家賠償請求權(quán)。

筆者贊成私法說，并認(rèn)為國家賠償法在立法目的、調(diào)整對象及基本原則等方面都符合私法的實質(zhì)要件。它是在民事責(zé)任基礎(chǔ)上發(fā)展而來的，其法律淵源系以民法規(guī)范為主，責(zé)任的確認(rèn)和追究也依賴于此，屬民法的特別法。將國家賠償法定位于私法，在實體及程序?qū)用娑加袩o可比擬的優(yōu)越性，可以避免公法定位的諸多弊端。另外，從立法例上看，國外許多國家也都采用私法說。

三、從公私法界分的角度看國家賠償法之私法性

公私法的界分可以追溯到古羅馬社會。早在古羅馬城邦形成之前，公私觀念就已出現(xiàn)，并在普通羅馬人心中根深蒂固。公法和私法的劃分最早是由羅馬大法學(xué)家烏爾比安提出的。他認(rèn)為，凡是保護(hù)國家利益的規(guī)范都屬于“公法”，保護(hù)私人利益的規(guī)范都屬于“私法”，兩者各自獨(dú)立。這一劃分從而形成了大陸法系的公私法體系。因此，根據(jù)所調(diào)整和保護(hù)利益的不同，法可以分為公法和私法。公法一般是指保護(hù)國家利益、有組織的政治社會利益或政府利益的法，如行政法。其調(diào)整不平等主體之間的法律關(guān)系，主要涉及權(quán)力與權(quán)利，國家與公民之間是命令與服從的關(guān)系。它強(qiáng)調(diào)權(quán)力的強(qiáng)制性干預(yù)，較少采用甚至不采用意思自治原則，較多或完全采用縱向權(quán)力干預(yù)。私法一般指側(cè)重于保護(hù)公民個人或個體利益的法，如民法。其調(diào)整平等主體之間的法律關(guān)系，主要涉及權(quán)利與權(quán)利。與公法明顯不同的是，它強(qiáng)調(diào)權(quán)利的自治性調(diào)節(jié)，注重對權(quán)利的補(bǔ)償。其作用主要是通過主體權(quán)利的行使，包括實體和程序權(quán)利的行使，來維護(hù)自己的權(quán)益。[9]由此可見，公私法的界分相當(dāng)明顯。雖然現(xiàn)代社會由于公域與私域的融合而使公法和私法也在不斷融合，公法私法化、私法公法化趨勢明顯，但這并不能動搖公法與私法各自獨(dú)立存在的基礎(chǔ)。相反，它使公法和私法在相互協(xié)調(diào)的基礎(chǔ)上更加明確各自的責(zé)任。[10]

通過上述對公私法的界分，我們來分析國家賠償法的性質(zhì)：

第一，從立法目的上看，《國家賠償法》第1條的規(guī)定就明確了我國國家賠償立法的首要目的——保護(hù)公民的合法權(quán)益，對其受國家機(jī)關(guān)侵害的合法權(quán)利給予救濟(jì)和補(bǔ)償。究其實質(zhì)，國家賠償法要解決的是受國家機(jī)關(guān)損害的公民如何獲得國家賠償?shù)膯栴}，是對公民受損利益的補(bǔ)救，注重的是對權(quán)利的補(bǔ)償，對國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督制約職務(wù)行為等功效僅是輔助作用。所以，及時有效地給予公民公平合理的賠償是其根本目的。這與私法的本質(zhì)是相通的，而不同于公法。

第二，從調(diào)整的法律關(guān)系上看，國家賠償法調(diào)整的是國家機(jī)關(guān)與公民之間的侵權(quán)與賠償關(guān)系。從表面上看，在此關(guān)系中國家機(jī)關(guān)是在行使公權(quán)力的過程中侵權(quán)，涉及權(quán)力與權(quán)利，國家機(jī)關(guān)與公民之間應(yīng)處于不平等地位，應(yīng)基于效率及公共利益的考慮而給予其優(yōu)位。但究其實質(zhì)，公權(quán)力的行使只是國家機(jī)關(guān)得以違法并損害公民利益的一個跳板。之所以讓國家機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任，并不是因為其行使職權(quán)，而是因為其行使職權(quán)中的違法。其違法行使職權(quán)的行為已超越了公權(quán)力的界限，已非公權(quán)力的行使，而是一種無視法律、違反法律的行為。法律面前人人平等，違法有責(zé)對任何人都平等適用，任何人都不享有特權(quán)。其并不涉及權(quán)力與權(quán)利的關(guān)系，在這里，國家與公民之間的關(guān)系已非命令服從關(guān)系，而是權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所以在此關(guān)系中，國家機(jī)關(guān)應(yīng)與公民處于平等地位，國家機(jī)關(guān)應(yīng)與普通公民一樣對其違法行為承擔(dān)責(zé)任。另外，此種違法行使公權(quán)力的行為并非實現(xiàn)公權(quán)力目的所必需，所以給予其優(yōu)位并無正當(dāng)理由。由上可知，國家機(jī)關(guān)與公民之間的侵權(quán)與賠償關(guān)系，是平等主體之間的損害與救濟(jì)關(guān)系，同于私法之本質(zhì)。

第三，從調(diào)整手段上看，國家賠償法同普通侵權(quán)行為法一樣具有強(qiáng)行性，但這不同于公法特有的強(qiáng)制性。其具有一定程度的任意性，在損害與賠償之間，雙方當(dāng)事人可以通過協(xié)商，減輕或免除侵權(quán)人的責(zé)任。因為這種意思自治基礎(chǔ)上的協(xié)商并不具有社會危害性，不損害他人利益。例如，我國《行政訴訟法》就規(guī)定了行政賠償案件可以適用調(diào)解。但值得一提的是，在官本位的傳統(tǒng)思想影響下，我們應(yīng)當(dāng)防止國家機(jī)關(guān)打著公平協(xié)商的幌子，以權(quán)壓法、威脅利誘，損害公民利益。

經(jīng)過上述分析，我們可以看出，國家賠償法與私法在本質(zhì)上是相通的，將其定位于私法具有扎實的理論基礎(chǔ)。

四、從與民法的密切聯(lián)系上看國家賠償法之私法性

盡管國家賠償法與民法的關(guān)系一直是個有爭論的問題，但毫無疑問，民法對國家賠償法的作用是不容忽視的。民法作為國家賠償法的重要淵源，為其提供豐富的背景知識及基本內(nèi)容，是國家賠償法得以實施并發(fā)揮功效的重要基礎(chǔ)。甚至有學(xué)者提出，廢除國家賠償法，用民法來解決國家賠償問題同樣能達(dá)到目的，甚至做得更好。

第一，從歷史沿革上看，國家賠償法與民法具有源流關(guān)系，其是在民事責(zé)任的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。這個從我國國家賠償?shù)牧⒎ㄊ肪涂梢钥闯觥Ｔ缭凇洞笄迕衤刹莅浮分芯鸵?guī)定了官吏、公吏的賠償責(zé)任，其第948條規(guī)定：官吏、公吏及其他依法令從事公務(wù)之職員，因故意或過失違背應(yīng)盡之職務(wù)，向第三人加損害者，對于第三人負(fù)賠償之義務(wù)?！睹駠衤刹莅浮芬苍诘?49條作了相似的規(guī)定。新中國成立以來，國家賠償責(zé)任由《民法通則》第121條有關(guān)國家機(jī)關(guān)特殊侵權(quán)的規(guī)定反映出來。國外雖沒有詳細(xì)資料可考，但在英美法系國家，由于傳統(tǒng)上不存在公私法的劃分，所以，假定一般的侵權(quán)法既適用于個人，同樣也適用于國家機(jī)關(guān)。這與私法說本質(zhì)上是相通的。《美國賠償法》和《英王訴訟法》就是從一般侵權(quán)中獨(dú)立出來的，是民法的特別法。就連公法說的典型國家法國，其國家賠償也是從民法責(zé)任中獨(dú)立出來的，1873年的布朗哥案件即是其標(biāo)志。

第二，從基本理念上看，國家賠償法的基本原理源于民法。民法中的平等、有侵權(quán)必有責(zé)任等原則是將國家豁免原則、國家不能為非等逐出國家賠償領(lǐng)域的武器之一，也是確立國家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的主要法律支柱。盡管有些原則有所改變，但其基本原理沒有質(zhì)的變化。如賠償范圍、賠償標(biāo)準(zhǔn)、損益相抵等。正因如此，許多國家都規(guī)定，在國家賠償法沒有規(guī)定的情況下，比照適用民法中的類似規(guī)定。民法中的侵權(quán)賠償責(zé)任成為制定國家賠償法的范本。民事賠償制度已形成豐富而實用的體系，這是一份巨大而寶貴的財富，也是眾多國家賠償法規(guī)定適用民法的原因之一。[11]

第三，從價值取向上看，國家賠償法與民法目的趨同。盡管在國家賠償法確立之前民法已確認(rèn)了公民、法人的大量私權(quán)利，然而由于受到國家不負(fù)侵權(quán)責(zé)任的觀念和制度的影響，這些個人權(quán)利在受到國家機(jī)關(guān)侵害時始終得不到應(yīng)有的保護(hù)。就此而言，民法是促使以保護(hù)公民權(quán)利為宗旨的國家賠償法出臺的原動力。保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益是二者共同的目的。

第四，從法律適用上看，國家賠償法要以民法規(guī)定為補(bǔ)充。從各國國家賠償法的規(guī)定來看，絕大多數(shù)規(guī)定的內(nèi)容都相當(dāng)簡單，大量的問題，如人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、繼承人等都沒有規(guī)定。其不作規(guī)定的原因在于民法對此已有了明確的規(guī)定，但這絕不僅僅是為了避免法條的重復(fù)，而恰恰說明其與民法是特別法與一般法的關(guān)系，故在法律適用上采用民法一般適用與補(bǔ)充適用的原則，這些未作規(guī)定的問題完全可依靠民法予以解決。民法屬于私法的典型，國家賠償法作為其特別法，理應(yīng)歸入私法范疇。

第五，從比較法的視角上看，國家賠償法與民法的密切聯(lián)系性是得到廣泛認(rèn)同的。筆者在考察各個國家的立法例時，發(fā)現(xiàn)在國家賠償法專門立法的國家，大多有類似這樣的規(guī)定：除非本法（國家賠償法）有特殊規(guī)定，準(zhǔn)用民法。相當(dāng)多的國家都是通過民事訴訟程序在普通法院來進(jìn)行此類訴訟。沒有專門立法的國家，很多就直接適用民法的相關(guān)規(guī)定。比如，英美兩國將國家賠償確立為一種特殊民事侵權(quán)賠償責(zé)任。其國家賠償法只規(guī)定國家賠償?shù)奶厥庖?guī)則，凡國家賠償法沒有明確規(guī)定的，適用民事侵權(quán)責(zé)任的一般規(guī)定。如《美國賠償法》第1674條規(guī)定：“美國聯(lián)邦政府，依據(jù)本法關(guān)于侵權(quán)行為賠償?shù)囊?guī)定，應(yīng)在與私人同等的方式和限度內(nèi)，承擔(dān)民事責(zé)任?！痹谠V訟中，聯(lián)邦行政機(jī)關(guān)的先行處理是請求司法裁決的前提條件，但訴訟適用民事訴訟法，由普通法院管轄。《英王訴訟法》第2條第2款第3句規(guī)定：“政府將同一個成年的和有行為能力的私人一樣，承擔(dān)由此引起的全部賠償責(zé)任?！蓖瑫r還規(guī)定，對政府提起的民事訴訟一般由郡法院或高等法院管轄。再如，《奧地利公職責(zé)任法》規(guī)定：“聯(lián)邦的州、區(qū)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、其他公法團(tuán)體和社會保障機(jī)構(gòu)依照民法的規(guī)定對作為其成員的人員在執(zhí)行法律過程中因違法行為（不論過錯在誰）所造成的財產(chǎn)或人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任?！贝送?，捷克斯洛伐克、韓國、波蘭等許多國家也都有類似規(guī)定。

五、國家賠償法私法定位之優(yōu)越性

我國國家賠償法濃重的公法色彩自其施行以來已暴露出一些自身的缺陷。這些弊端因我國的歷史傳統(tǒng)、現(xiàn)實狀況、民眾意識等客觀事實而變得難以克服甚至無法克服，但將其定位于私法則具有無可比擬的優(yōu)越性。主要體現(xiàn)在以下幾方面：

（一）從轉(zhuǎn)變觀念上看其優(yōu)越性

我國歷史上的官本位傳統(tǒng)毒瘤尚存，國家機(jī)關(guān)及其工作人員的官本位思想濃厚，往往以父母官自居，以一副以上對下的姿態(tài)“愛民”。而老百姓的法治觀念和維權(quán)意識淡薄，“民不告官，民不知告官，民不敢告官，民不愿告官”等現(xiàn)象還大量存在。在這種情況下，國家機(jī)關(guān)侵權(quán)被認(rèn)為是情理之中的事，就好比父母教訓(xùn)孩子一樣。受損的公民能獲得點(diǎn)賠償那就是國家機(jī)關(guān)大發(fā)慈悲的施舍與恩惠，不給也無話可說，試想哪有父母教訓(xùn)孩子錯了會賠償?shù)?。我國絕大多數(shù)從事國家賠償法研究的是行政法學(xué)者，國家賠償濃厚的公法色彩使其更像一部施舍法、恩惠法。如此狀況下怎能奢望公民的權(quán)益能得到較好的保護(hù)。反之，將其定位于私法，有利于從觀念上取消國家機(jī)關(guān)的特權(quán)地位，將國家機(jī)關(guān)侵權(quán)與普通公民侵權(quán)同等看待，糾正公民的“怕官、厭官”思想。國家機(jī)關(guān)侵權(quán)所應(yīng)給予的賠償，是其應(yīng)負(fù)的責(zé)任，而非施舍，公民有權(quán)要求其及時合理的賠償。

（二）從實體上看其優(yōu)越性

將國家賠償法定位于私法，可以讓更多關(guān)注公民權(quán)益的民法學(xué)者來研究它，可以將平等正義等民法的基本理念滲透其中。從實體上講，民事賠償制度已形成豐富而實用的體系，這是一份巨大而寶貴的財富。國家賠償法之私法定位，可以理順其與民法的關(guān)系，使民法的相關(guān)規(guī)定理所當(dāng)然地成為其強(qiáng)大的依托，節(jié)省立法資源。這對于切實有效地保護(hù)公民權(quán)益極為重要。首先，民法對合法權(quán)益的保護(hù)是非常全面的，并不是局限于公民、法人和其他組織的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)；其次，民法中存在精神損害賠償，而國家賠償法則將之排除在外；最后，民事賠償?shù)某绦驗槊袷略V訟，不存在由侵權(quán)國家機(jī)關(guān)先行確認(rèn)其違法行為的不合理程序。因此，它克服了國家賠償法有限保護(hù)相對人權(quán)益的不足，能有效保護(hù)公民的合法權(quán)益。

（三）從程序上看其優(yōu)越性

根據(jù)國家賠償法的規(guī)定，確認(rèn)有關(guān)機(jī)關(guān)的行為違法是當(dāng)事人要求賠償?shù)南刃谐绦?。盡管法律規(guī)定賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定，賠償請求人可以向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議；不服復(fù)議決定的或復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，可以向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。這在一定程度上增加了公民賠償請求的渠道，保障了公民的救濟(jì)權(quán)利。但行政賠償先行程序是由涉嫌違法的機(jī)關(guān)或其上級機(jī)關(guān)對違法行為進(jìn)行確認(rèn)，這就有自己當(dāng)自己案件法官之嫌，嚴(yán)重違背了程序公正的要求。又由于法律沒有對有關(guān)機(jī)關(guān)的確認(rèn)期限作出規(guī)定，就會出現(xiàn)有關(guān)機(jī)關(guān)為了盡可能逃避責(zé)任，對請求人百般刁難，或者對當(dāng)事人的賠償請求置之不理的現(xiàn)象，賠償制度的撫慰功能難免不盡人意。人都有趨利避害、逃脫懲罰的本能，讓賠償義務(wù)機(jī)關(guān)主動承認(rèn)并糾正自己的錯誤無異于與虎謀皮，這也是公法定位下的弊端之一。而國家賠償法之私法定位，可以讓我們堅決地摒棄這種不公程序，通過民事訴訟程序來維權(quán)，這在國外是有許多先例可考的。

余論

國家賠償法作為保障公民權(quán)益，對抗國家機(jī)關(guān)濫用公權(quán)力的強(qiáng)有力的武器之一，在行政權(quán)日益擴(kuò)張的當(dāng)今社會，其重要性與日俱增，成為各國關(guān)注的焦點(diǎn)。我國由于長期以來的官本位思想，行政權(quán)的膨脹及濫用更是普遍。而民眾的法律意識淡薄，“怕官、厭官”思想也間接地使他們對法律充滿了不信任，使我國的法制建設(shè)之路更加漫長和艱難。國家賠償法保護(hù)公民權(quán)益目的的切實實現(xiàn)，將會是使民眾信賴法律，樹立法律信仰的重要一環(huán)。而改變國家賠償法的錯誤定位，將其定位于私法，能夠從根本上理順大方向，為完善其內(nèi)容、發(fā)揮其功效打好基礎(chǔ)。

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【責(zé)任編校：江 流】

D912.1

A

1673―2391(2012)07―0035―04

2012—04—07

劉小牛，男，安徽宿松人，廣東石油化工學(xué)院法律系。