論非上市股份有限公司的股權(quán)變動

彭曉娟，魏紀林

（武漢理工大學(xué)文法學(xué)院，湖北武漢430070）

論非上市股份有限公司的股權(quán)變動

彭曉娟，魏紀林

（武漢理工大學(xué)文法學(xué)院，湖北武漢430070）

非上市股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效要件并無專條法律的明確規(guī)定，針對此適法困惑，股權(quán)應(yīng)是一種特殊的財產(chǎn)所有權(quán)，除了參照公司法相關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)該參照動產(chǎn)物權(quán)變動的有關(guān)規(guī)定來比照適用。根據(jù)非上市股份有限公司股權(quán)變動的特點及相關(guān)法律規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議僅僅是一個債權(quán)行為，背書應(yīng)該是股權(quán)變動的生效條件，股東名冊的變更登記是股權(quán)變動的對抗條件。而其中，股權(quán)內(nèi)部登記與股權(quán)外部登記產(chǎn)生的法律后果又有細微的差別。

股權(quán)；股權(quán)變動；股權(quán)變動登記

《公司法》法條對有限責(zé)任公司和公開發(fā)行股票的股份有限公司著墨較多，但并沒有針對非上市股份有限公司股權(quán)變動的生效要件作出專門規(guī)定。實務(wù)中在非上市股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面產(chǎn)生了不少適法困惑，許多民事經(jīng)濟糾紛均因多方當(dāng)事人對股權(quán)變動生效要件的法律理解不一致而引起。在此過程中，有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、背書、股東名冊的變更登記以及政府公示機關(guān)的股權(quán)變更登記等多種法律行為，究竟哪一種行為才是非上市股份有限公司股權(quán)變動的標準生效要件？每一種法律行為本身具有何種法律意義，會引起何種法律后果？這些都是法律實務(wù)中容易引起歧見的問題。

一、股權(quán)的性質(zhì)

股權(quán)，又稱股東權(quán)（shareholder＇s rights），是指股東因出資而取得的，依法定或者公司章程的規(guī)則和程序參與事物并在公司中享受財產(chǎn)權(quán)益的，具有可轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利［1］。

股權(quán)是財產(chǎn)權(quán)，還是身份權(quán)？如果是財產(chǎn)權(quán)，是物權(quán)亦或?qū)賯鶛?quán)？對此，現(xiàn)有可作分析論據(jù)的法律有兩條。第一，我國沒有專門的債權(quán)法，根據(jù)現(xiàn)有的《民法通則》第84條的規(guī)定看，債權(quán)是指按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，一方當(dāng)事人請求另一方當(dāng)事人為或不為一定行為的權(quán)利。第二，《物權(quán)法》第2條的規(guī)定：“因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的民事關(guān)系，適用本法。本法所稱物，包括不動產(chǎn)和動產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定。本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)”。

就現(xiàn)有學(xué)術(shù)成果看，股權(quán)的性質(zhì)爭議很大，基本可歸納為三種權(quán)利，即所有權(quán)［2］、債權(quán)和社員權(quán)［3］。具體分析股權(quán)的內(nèi)容，可以發(fā)現(xiàn)它是一種復(fù)合權(quán)利，主要是以獲取經(jīng)濟利益為目的的一股權(quán)利束（包括股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、新股認購優(yōu)先權(quán)、股權(quán)收購請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等）和以參與公司經(jīng)營為目的的權(quán)利（包括表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、臨時股東大會召集請求權(quán)、臨時股東大會召集和主持權(quán)）。分析這些權(quán)利，帶有股東身份性的諸般權(quán)利都可以歸為參與經(jīng)營管理的權(quán)利，而這些都是圍繞獲取財產(chǎn)目的而設(shè)置的，本質(zhì)都是為獲取經(jīng)濟利益服務(wù)。所以，從本質(zhì)而言，股權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)。從適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟社會的資金周轉(zhuǎn)需求看，分析股權(quán)的性質(zhì)，應(yīng)強調(diào)其所有權(quán)的性質(zhì)，它無疑符合物權(quán)法中的類物權(quán)。在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中，公民的財產(chǎn)越來越多的以投資的形式出現(xiàn)，從而將其虛擬為股權(quán)這種簡便形式。股權(quán)在給人們帶來財富增值的同時，更突出的是它的流轉(zhuǎn)性和融資性，這是其他單一權(quán)利很難具有的。法律應(yīng)適應(yīng)社會客觀要求，鼓勵和加以有效規(guī)制和引導(dǎo)，故筆者認為正確的界定股權(quán)的所有權(quán)說至為必要。同時，從我國目前有限的權(quán)利立法和法律實踐的角度看，處理股權(quán)變動的生效問題要有法可依，在我國只能適用物權(quán)法來處理股權(quán)的性質(zhì)才是最恰當(dāng)也是最貼切的。按股權(quán)的特點，就股權(quán)的變動要件看，也應(yīng)以動產(chǎn)物權(quán)變動的有關(guān)規(guī)定來比照適用。

二、股權(quán)變動的生效要件

股權(quán)變動在公司法領(lǐng)域，是指股權(quán)歸屬發(fā)生轉(zhuǎn)移的事實狀態(tài)。任何財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓需履行相應(yīng)的法律程序，股權(quán)這一財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓莫不能外。股權(quán)法律關(guān)系的變動首先需要當(dāng)事人之間的一種合意，即需要簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議?！逗贤ā返?4條規(guī)定，依法成立的合同，自合同成立時生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。相關(guān)的法律中，證券法規(guī)定了上市公司的股票轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的交易場所進行，對非上市股份有限公司的股票轉(zhuǎn)讓場所未作強制規(guī)定。相比而言，《公司法》作了較多相關(guān)規(guī)定?！豆痉ā返?30條規(guī)定，公司發(fā)行的股票，可以為記名的，也可以為無記名的。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或姓名，不得另立戶名或以代表人姓名記名?！豆痉ā返?40條規(guī)定，記名股票，由股東以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊。《公司法》第141條規(guī)定，無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。看來，在市場經(jīng)濟條件下，多數(shù)合同應(yīng)當(dāng)采取成立生效主義的原則，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同亦是。

可見，對非上市股份有限公司的股票來說，其無法在依法設(shè)立的證券交易場所進行交易，只能通過私下個別的協(xié)議方式交付即可轉(zhuǎn)讓。再參照動產(chǎn)物權(quán)變動條件，無記名股權(quán)的轉(zhuǎn)讓只要當(dāng)事人達成合意，交付即可。而記名股票的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議本身的生效也不需要辦理特殊形式的法律登記手續(xù)，只要合意即可，也就是遵守一般合同生效的法定要件。但需注意，《公司法》第140條有特別規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊。”這表明，記名股票的完滿轉(zhuǎn)讓狀態(tài)應(yīng)該是不僅僅簡單反映在背書，還需反映于股東名冊。故此，結(jié)合《物權(quán)法》、《合同法》、《公司法》的規(guī)定，可以得出以下分析結(jié)論。

1．股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效并不當(dāng)然發(fā)生股權(quán)變動。即股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的時間與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效時間是兩個不同的概念。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效，僅在轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同生效，僅是股權(quán)變動的基礎(chǔ)法律關(guān)系。在以合同方式轉(zhuǎn)讓股權(quán)的場合，合同的成立、生效與股權(quán)變動的生效是兩種事實狀態(tài)，表現(xiàn)為不同的法律關(guān)系。

2．股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和股票背書是兩個不同的法律行為。如果當(dāng)事人之間僅僅簽訂合同，而未依公司法規(guī)定背書，雙方僅僅成立了股權(quán)變動的基礎(chǔ)法律關(guān)系，這一關(guān)系使得雙方負擔(dān)起變動某一法律關(guān)系的義務(wù)，但尚未使其變?yōu)楝F(xiàn)實。從法學(xué)理論上講，這時的權(quán)利變動關(guān)系已經(jīng)設(shè)定，但尚未開始處分。（民法學(xué)負擔(dān)行為與處分行為理論），所以沒有處分行為，怎么可能發(fā)生股權(quán)的變動。這種情況下，當(dāng)事人僅僅是一種股權(quán)變動的期待利益。背書是股東身份變更、股權(quán)變動的標志。做出這一結(jié)論基于兩點：第一，從股票的性質(zhì)看，我們知道他是證權(quán)證券，背書后被背書人就是股票的所有人，《公司法》第126條規(guī)定，公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票是證權(quán)證券。第二，從公司法法條陳述的語義邏輯和立法者的強調(diào)探求得知?！豆痉ā返?40條的特別規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊?！辈⑶覐娬{(diào)“后”，而不是“轉(zhuǎn)讓時”或“轉(zhuǎn)讓中”等等其他表意詞，其主次分明。

依物權(quán)理論，物權(quán)行為是處分行為，在這里記名股票的背書行為即處分行為，背書交付是股權(quán)變動法律關(guān)系的基本完成，也是唯一的完成方式［4］。至此，類似于動產(chǎn)物權(quán)的公示公信力也基本產(chǎn)生。公司法規(guī)定背書即為轉(zhuǎn)讓的體現(xiàn)，可見如果合意達成，略去股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同這一環(huán)節(jié)，背書即為合意行為的體現(xiàn)，背書完了，也完成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要法律關(guān)系，而且因為背書后受讓人成為股票的持有人，所以股東身份有據(jù)可憑，其一定公示效力得以體現(xiàn)，所以不再是最狹隘的內(nèi)部法律關(guān)系，在純理論層面上，是有其公信力的。因為最起碼了解受讓人股東身份的其他第三人都不能否認其股東身份。我們必須承認股票是股東身份的法定憑證，只有這樣才能正確理解為什么新公司法規(guī)定“轉(zhuǎn)讓后”，再由公司進行股東名冊變更。注意這里用了一個“后”字，說明立法者認為股票的背書已經(jīng)導(dǎo)致股權(quán)的轉(zhuǎn)讓了，在事實之“后”，所做的事情只能是對事實的完善，而不可能是對事實進行主體性的定性的關(guān)鍵的主要的環(huán)節(jié)了。

當(dāng)然，往往在實踐中有些不合法的法外現(xiàn)象，比如公司沒有發(fā)放股票，這該怎么辦呢？在此情形下可從協(xié)議來確定其內(nèi)部的真實轉(zhuǎn)讓關(guān)系，因為轉(zhuǎn)讓人沒有股票可供背書，所以只好取其次，簽訂協(xié)議以名心智，只要是真實的意思表示，對法律關(guān)系的分析是有益的，就應(yīng)確認其效力。當(dāng)然這里只能明確雙方當(dāng)事人之間的真實法律關(guān)系，如果涉及第三人，還要以其他法律要件為必要。其中，公司方有過錯而致轉(zhuǎn)讓人遭受損失，轉(zhuǎn)讓人可以向公司追償。

3．股東名冊上的登記或變更是對抗要件。接著上述分析，背書是否是股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的終結(jié)，是否導(dǎo)致無瑕疵的轉(zhuǎn)讓效力的產(chǎn)生？或者說背書后進行股權(quán)登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓是不是可有可無了？這些都是同一個問題。顯然，上述股權(quán)變動的生效，一個不可忽視的弱點是，他的內(nèi)部性。雖然我們也承認，從純理論的層面看，它是有公信力的，但這與實踐是完全不吻合的，沒有實際意義。因為背書僅僅是在轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間發(fā)生，它自始至終具有封閉性和隱秘性。

比如現(xiàn)實中，當(dāng)事人先訂立轉(zhuǎn)讓協(xié)議，然后又依公司法的規(guī)定背書交付了記名股票，尚未進行股東名冊的變更，那么此時這一內(nèi)部法律關(guān)系的確立能否導(dǎo)致股東身份的轉(zhuǎn)移呢？剛才我們已經(jīng)回答，此時股權(quán)轉(zhuǎn)移已在當(dāng)事人之間生效，并在知曉這一事實的第三人那里產(chǎn)生公示效果。但這只是相對的，而不是絕對的。因為，對一個股權(quán)的公示而言，僅僅以股票本身體現(xiàn)出來的這種公示公信力和對抗力是不夠的。否則人類歷史長河中長期積累下來的商業(yè)登記制度就會不負責(zé)任了！現(xiàn)代公司規(guī)模龐大，股東也是頻繁變動且老死不相往來，除轉(zhuǎn)讓人以外的其他公司股東不可能人人認識，事事躬親；現(xiàn)代商事交易也頻繁廣泛，不限地域，與公司進行交易的第三人不可能人人了解，事事細查。所以任何變動只能通過公司的共同簿冊反映于外，公示天下，方為絕對化。

從事物的發(fā)展邏輯看，記名股票之所以記名，有其記載的理由。股權(quán)的特殊性在于其無形性，它較之其他財產(chǎn)權(quán)而得天獨厚的就是他的流通性和團體增值性。為了維持股權(quán)的無形性存在，股權(quán)必須把自己的權(quán)利狀態(tài)昭示于天下，其權(quán)利變動概莫能外。僅憑私人之間的背書是難解眾惑的，新股東也難以參與公司經(jīng)營依法行使權(quán)利。看來，背書還是不能使得股權(quán)變動后受讓人的股權(quán)被公認，遑論無可置疑的，百毒不侵的公信力。必須采取某種方式取信于眾，那就是公示。否則，就是不完全的帶有瑕疵的權(quán)利變動，對交易便捷和安全產(chǎn)生隱患。公司法沒有忘記這一點，股東名冊的變更登記是股權(quán)變動具有公信力和對抗力的另一個必要條件。

因此，公司股東名冊的變更登記才是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議產(chǎn)生完全的對抗力和公信力的最后要件，否則，其效力是相對的，僅在有限的內(nèi)部人之間產(chǎn)生公信力和對抗力。它會因為外部公眾的不知情而無法有效地行使權(quán)利，不能對抗善意第三人。但仍需強調(diào)，股東名冊的變更是增強股權(quán)轉(zhuǎn)讓公信力的必要條件，也即對抗要件而非生效要件。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效仍以背書為依據(jù)。

4．工商管理機關(guān)做出的股權(quán)變動登記的性質(zhì)。對股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓而言，不宜以工商管理登記為股權(quán)變動公信力產(chǎn)生的必要條件，因為法無明文規(guī)定，不能苛求。原因有二，一是工商登記歷來都是宣示性登記，而非設(shè)權(quán)性登記；二是法無明文規(guī)定不登記。

三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議訂立的目的，其旨在股權(quán)歸屬的轉(zhuǎn)移。從法律關(guān)系角度來說，合同行為僅僅是一個債權(quán)行為，而非一個物權(quán)行為，它只能確定轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系，構(gòu)成了股東變動的基礎(chǔ)事實［5］，其成立與生效在合同雙方當(dāng)事人之間達成了股權(quán)變動的基礎(chǔ)法律行為，但不能直接產(chǎn)生股權(quán)歸屬的轉(zhuǎn)移效力。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雙方之間，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議訂立之后，雙方應(yīng)進行股權(quán)的交付。股權(quán)的變動判斷依據(jù)就是協(xié)議雙方的交付與否。理由是：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同實際是以公司股權(quán)為標的的買賣合同，在合同雙方之間，標的物權(quán)屬轉(zhuǎn)移的認定標準適用買賣合同的一般規(guī)則，即交付。

由于公司股權(quán)在法律上具有類物權(quán)的性質(zhì)，由于公司及公司以外的第三人的考慮，公司法規(guī)定只有在股東名冊和公司登記機關(guān)對股權(quán)進行變更登記后。股權(quán)變動才能對公司及公司以外的第三人產(chǎn)生相應(yīng)的對抗效力。也就是說，在股權(quán)變動未經(jīng)股東名冊變更登記和公司登記機關(guān)變更登記的情況下，即使股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)根據(jù)合同履行了股權(quán)交付手續(xù)，公司及公司以外的第三人在法律上仍可或以不認可股權(quán)受讓人為股權(quán)的所有者。

有觀點認為，股權(quán)作為一種特殊的財產(chǎn)權(quán)利，變更登記手續(xù)的辦理是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立的有效條件。因此，在沒有完成股權(quán)登記手續(xù)的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不發(fā)生任何法律效力。我們認為這一觀點沒有認識到股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議作為合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系的本質(zhì)，將股權(quán)的取得方式和股權(quán)的確認結(jié)果混為一談，其觀點完全是不正確的。

四、股權(quán)變更登記的效力

股權(quán)轉(zhuǎn)讓以繼受方式取得股東資格，是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的目的所在。股權(quán)變更登記分為內(nèi)部登記和外部登記，主要作用就在于，將原僅在股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方之間發(fā)生的股權(quán)變動，通過記載、公告的方式，使外界（包括公司和公司外第三人）知曉權(quán)力的變動，從而達到保護靜態(tài)安全（權(quán)利人對股權(quán)的保有利益）和動態(tài)安全（公司與公司外第三人在與股東發(fā)生相關(guān)法律行為時的利益）的雙重安全［6］。股權(quán)登記中的內(nèi)部登記和外部登記牽涉的利害關(guān)系人范圍有所不同，對于股權(quán)變動的影響也有所不同。以下就此問題分述之。

（一）股權(quán)的內(nèi)部登記的效力

作為法律擬制體存在的主體，公司的重要事項往往需要一定的形式加以固定并對外公布，實踐中采取的方式即簿記的登記及公告等。其實，公司的股權(quán)的初始登記及變更登記屬于公司的重要信息，對公司、股東以及公司外的第三人均具有非常重要的意義。而股東名冊及公司登記機關(guān)對股權(quán)進行登記，則是商業(yè)實踐的大浪淘沙保留下來的基本登記形式和主要登記形式。實踐中，股東名冊的登記區(qū)別于工商登記，是內(nèi)部登記，后者是外部登記。

股權(quán)的變動只有詳細記載于股東名冊，才能成為公司確定股東身份，有效地處理公司與股東之間關(guān)系的依據(jù)。它具有自治性和法定性兩個特征。前者表現(xiàn)在股東名冊是屬于股東之間以及股東與公司之間的一種契約性安排，強調(diào)公司的一種自治管理，它包括法定記載事項和任意記載事項。后者表現(xiàn)在置備股東名冊的法定性和其必要記載事項的法定性。

1．基于股東名冊的上述特性，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓而言，它有以下推定效力：即股東名冊的記載可以作為股權(quán)歸屬的表面證據(jù)。只要在股東名冊上已有記載，則股東向公司主張行使股東權(quán)利時，無須提交其他證明材料。但是，股東名冊的記載并不是確定誰是真正的股東的源始證據(jù)，而只是確定誰能無舉證的股東權(quán)的形式上的根據(jù)，也即股東名冊對記載股東資格的確定有推定效力，但可為舉證所推翻。

2．對抗效力，即公司可依股東名冊的記載對抗名冊外的第三人。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，如未將受讓人記載于股東名冊，則受讓人在公司行使股東權(quán)利時，公司可以以股東名冊的記載對抗受讓人。

3．我國《公司法》第74條規(guī)定，股東在依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。因此，股東名冊的變更記載的義務(wù)主體是公司。對于變更記載的具體手續(xù)如何辦理，相關(guān)各方應(yīng)否協(xié)助配合，公司法則語焉不詳。我們認為，從合同法的一般規(guī)則來看，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，由股權(quán)轉(zhuǎn)讓方進行變更記載是符合合同履行的要求的，但具體操作規(guī)則有待細化。

（二）股權(quán)外部登記的效力

各國的商業(yè)登記法律都規(guī)定，登記事項經(jīng)公示之后，即產(chǎn)生兩種法律效力，即公信力和對抗力。通過賦予登記的對抗力來保護登記人的合法權(quán)益，通過賦予登記的公信力來保護善意第三人，從而維護交易安全。而我國的公司法律制度中，股權(quán)的外部登記同樣具有以上效力，作為國家對私人行為的干預(yù)，股權(quán)外部登記更多地體現(xiàn)了股東與公司外第三人的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)調(diào)。外部登記一般具三個特點：強制性、公示性、要式性。據(jù)此，股權(quán)的外部登記產(chǎn)生兩種效力：對抗性（對抗力）和公示性（公信力）。我國《公司法》第33條及《公司登記管理條例》第9條、第26條規(guī)定，公司應(yīng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

我國《公司登記管理條例》對有限責(zé)任公司的登記作了非常詳細的規(guī)定，但對股份有限責(zé)任規(guī)定不是佷詳細，有待完善。比如，對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份是否要予以外部登記未作明確登記，僅僅規(guī)定當(dāng)發(fā)起人的名稱或姓名變更時應(yīng)要求工商機關(guān)予以變更登記。是否可以認為，除此之外的其他發(fā)起人的變化可以不作外部登記，比如發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。繼而可以推定，除《公司管理條例》明確規(guī)定需要變更登記的事項外，其他法律關(guān)系的變更均不需要借工商登記的公信力加以佐證，僅可以其他登記記載形式取得公信力和對抗力。由于法律具有引導(dǎo)性，在實踐中對股份有限公司的股權(quán)變動只能作這種選擇，有外部登記時則應(yīng)認可外部登記的公信力和對抗力；在沒有外部登記的情況下，由于法律并未作具體明確的強制性要求和一般規(guī)定性要求，可以在有股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)部登記的公示下，確定其股權(quán)變動的公信力和對抗力。

（三）股權(quán)變動內(nèi)部登記效力和外部登記的效力區(qū)別

簡而言之，內(nèi)部登記導(dǎo)致股權(quán)變動的公司效應(yīng)，外部登記是內(nèi)部登記的輔助和補充手段。具體是否辦理外部登記，應(yīng)以法律、行政法規(guī)的規(guī)定為準。

實踐中，往往有公司不依法設(shè)置股東名冊。公司法只規(guī)定了設(shè)立、變更股東名冊的義務(wù)，并未規(guī)定不履行此義務(wù)時的法律責(zé)任。若此情況下卻又有外部登記，第三人基于誠實信賴而相信登記機關(guān)的公示及其法律行為的，應(yīng)優(yōu)先保護善意第三人的利益，維護交易秩序。若登記與事實不符，則應(yīng)尋找致瑕疵產(chǎn)生的責(zé)任人。若既無內(nèi)部登記，也無外部登記，則應(yīng)追根溯源，弄清法律關(guān)系的真實面貌，然后據(jù)法處理。

［1］ 孔祥?。裆谭ㄐ聠栴}與判例研究［M］．北京：人民法院出版社，1996：280－281．

［2］ 佟 柔，史濟春．我國全民所有制“兩權(quán)分離的財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)”［J］．中國社會科學(xué)，1990（3）：159－174．

［3］ 張民安，蔡元慶．公司法［M］．廣州：中山大學(xué)出版社，2003：176．

［4］ 林建偉．股權(quán)質(zhì)押制度研究［M］．北京：法律出版社，2005：99．

［5］ 潘福仁．股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛［M］．北京：法律出版社，2007：194．

［6］ 江 帆，孫 鵬．交易安全與中國民商法［M］．北京：中國政法大學(xué)出版社，1997：1．

On the Shares Transferring of Non－listed Company

PENG Xiao－juan，WEI Ji－lin
（School of Humanities and Law，WUT，Wuhan 430070，Hubei，China）

Since the implementation of the new Company Law，due to its own and the inexhaustive relevant laws and regulations，the application of law on the shares transferring of non－listed Company have brought us a lot of confusion，which have aroused little academics discussion．This article defines the nature of the stake to confirm the legal basis for the change in shareholding，and finally get to the conclusion that endorsement is the term for effectiveness of shareholding change．The change in shareholding registration is the confrontation term through logical and sensible analysis of the details．

equity；shares transferring；shares transferring registration

DF438

A

10．3963／j．issn．1671－6477．2012．03．026

2012－02－28

彭曉娟（1983－），女，甘肅省蘭州市人，武漢理工大學(xué)文法學(xué)院法學(xué)講師，博士，主要從事商法基本理論、公司法、證券法研究；魏紀林（1953－），男，湖北省武穴市人，武漢理工大學(xué)文法學(xué)院法學(xué)系教授，博士生導(dǎo)師，主要從事公司法、知識產(chǎn)權(quán)法研究。

（責(zé)任編輯 江海波）