海外礦業(yè)并購(gòu)盡職調(diào)查中的重點(diǎn)問題探討

童軍虎

(中國(guó)黃金集團(tuán)海外部，北京100011)

1 中國(guó)企業(yè)海外礦業(yè)并購(gòu)概述

改革開放三十多年來中國(guó)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，取得了舉世矚目的成就，中國(guó)國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值(GDP)已超越日本成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，綜合國(guó)力不斷增強(qiáng)，人民群眾的生活水平大幅提高。中國(guó)經(jīng)濟(jì)對(duì)世界經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)越來越大，成為世界經(jīng)濟(jì)的重要引擎之一。同時(shí)，我們要清醒地看到經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，消耗了我國(guó)大量寶貴的資源，而資源不可再生，是有限、稀缺的。無論是企業(yè)或國(guó)家，誰控制的資源多誰就將在下一個(gè)階段的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中占據(jù)主動(dòng)、有利地位。因此，對(duì)于中國(guó)這樣的大國(guó)，在全球范圍內(nèi)占有更多更好的資源肯定是正確的、明智的。

為了我國(guó)的經(jīng)濟(jì)安全，國(guó)民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展，必須按照科學(xué)發(fā)展觀的要求實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略，又好又快地占有我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)急需、稀缺的礦產(chǎn)資源。中國(guó)社會(huì)科學(xué)院發(fā)布的2011年《世界經(jīng)濟(jì)黃皮書——2011年世界經(jīng)濟(jì)形勢(shì)分析與預(yù)測(cè)》稱[1]，中國(guó)企業(yè)正由被收購(gòu)方轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)收購(gòu)方，并購(gòu)交易額居全球第二。黃皮書指出，中國(guó)企業(yè)正從以往主要擔(dān)當(dāng)資產(chǎn)被收購(gòu)的角色逐漸變成主要的資產(chǎn)收購(gòu)方。根據(jù)摩根大通的一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)，在2010年上半年，中國(guó)作為收購(gòu)方的并購(gòu)交易額排在美國(guó)之后居全球第二位。目前，中國(guó)的對(duì)外直接投資已達(dá)400多億美元，而在2003年這一數(shù)字只有28億美元，中國(guó)對(duì)外直接投資年均發(fā)展速度超過70%。此外，黃皮書還指出，以能源為主的采掘業(yè)一直是中國(guó)企業(yè)海外投資最主要的領(lǐng)域。

2 海外礦業(yè)并購(gòu)中盡職調(diào)查的必要性分析

近年來，中國(guó)企業(yè)海外礦業(yè)并購(gòu)勢(shì)頭迅猛，無論是中央企業(yè)、地方國(guó)企還是民營(yíng)企業(yè)都紛紛到海外拿礦，與此同時(shí)，越來越多的國(guó)外公司愿意到中國(guó)尋求資金和技術(shù)合作，國(guó)際投行、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)更是將主要精力投入到中國(guó)這塊需求旺盛的市場(chǎng)中，試圖分一杯羹。但是我們發(fā)現(xiàn)，在大大小小的各種機(jī)會(huì)中，充斥著許多以次充好甚至是虛假的項(xiàng)目信息。有些中介機(jī)構(gòu)、外國(guó)公司置職業(yè)道德于不顧，把同一個(gè)海外項(xiàng)目，同時(shí)推薦給多家中國(guó)公司，有意造成中國(guó)公司惡性競(jìng)爭(zhēng)，他們則從中漁利。筆者經(jīng)歷了幾次海外礦業(yè)項(xiàng)目并購(gòu)與中國(guó)公司競(jìng)爭(zhēng)的窘?jīng)r，有的項(xiàng)目是我們主動(dòng)退出，有的項(xiàng)目我們只好請(qǐng)國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)出面協(xié)調(diào)，但最終仍然造成相當(dāng)大的經(jīng)濟(jì)損失。更加嚴(yán)重的是，明知海外礦業(yè)項(xiàng)目有法律、環(huán)保等方面的重大瑕疵，中介機(jī)構(gòu)仍然推薦給中國(guó)的企業(yè)，造成中國(guó)企業(yè)花了大筆資金買礦后不能開發(fā)，給企業(yè)、國(guó)家造成重大經(jīng)濟(jì)損失。

據(jù)德勤會(huì)計(jì)師事務(wù)所(Deloitte)2010并購(gòu)報(bào)告統(tǒng)計(jì)[2]，超過半數(shù)以上的中國(guó)企業(yè)的海外并購(gòu)交易未取得成功，無法達(dá)到增值的底線。該數(shù)據(jù)充分表明海外并購(gòu)交易非常復(fù)雜，而且具有難度。冷靜分析和思考其失敗原因，無外乎買賣雙方信息不對(duì)稱、對(duì)目標(biāo)公司價(jià)值評(píng)估不到位、對(duì)目標(biāo)國(guó)的法律、法規(guī)等方面研究得不夠透徹等，這種情況下冒然出手并購(gòu)，必然造成十分被動(dòng)的局面。在國(guó)際游戲規(guī)則面前，我們能做的是吸取前人經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，認(rèn)真研究好規(guī)則，用法律規(guī)則保護(hù)我們的利益，從而更好地參與海外礦業(yè)并購(gòu)。

經(jīng)濟(jì)學(xué)人信息部(EIU)的一項(xiàng)調(diào)查顯示[3]，完成跨境交易的公司認(rèn)為并購(gòu)交易成功最為關(guān)鍵的三個(gè)因素是：①統(tǒng)籌規(guī)劃、開展企業(yè)整合；②進(jìn)行詳盡徹底的盡職調(diào)查；③提前制定并購(gòu)戰(zhàn)略。由此可見，盡職調(diào)查在項(xiàng)目前期具體工作中占有極其重要的地位。如果一個(gè)海外礦業(yè)并購(gòu)項(xiàng)目，盡職調(diào)查沒有發(fā)現(xiàn)其存在的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和問題，并購(gòu)后自然會(huì)把風(fēng)險(xiǎn)和問題帶入項(xiàng)目中，并成為日后的建設(shè)生產(chǎn)中的重大隱患。因此筆者認(rèn)為并購(gòu)前的全面盡職調(diào)查非常必要，只能強(qiáng)化不能省略，否則將因小失大，造成不可挽回的重大損失。

3 海外礦業(yè)并購(gòu)盡職調(diào)查中的重點(diǎn)問題探討

筆者曾多次到北美洲、南美洲、非洲和亞洲等數(shù)十個(gè)國(guó)家實(shí)地考察，并通過與國(guó)內(nèi)、外同行廣泛交流，對(duì)資源比較豐富的大洲、國(guó)家的資源狀況、投資環(huán)境、基礎(chǔ)設(shè)施等情況有了較深入的了解。筆者愿意結(jié)合自身帶隊(duì)到多個(gè)國(guó)家做盡職調(diào)查的經(jīng)歷，與廣大礦業(yè)界同行分享、交流其中的經(jīng)驗(yàn)和體會(huì)，希望對(duì)準(zhǔn)備從事海外礦業(yè)并購(gòu)的企業(yè)和個(gè)人有所幫助、啟發(fā)。

3.1 專業(yè)調(diào)查

3.1.1 驗(yàn)證資源量、儲(chǔ)量、品位、回收率等指標(biāo)

對(duì)專業(yè)礦業(yè)公司來說搞清楚些這問題不難，但非礦業(yè)公司就要特別注意，有的國(guó)外公司有意識(shí)地增大儲(chǔ)量，提高品位、回收率、降低有害雜質(zhì)等指標(biāo)，因?yàn)檫@些指標(biāo)和項(xiàng)目估值有直接的關(guān)系。專業(yè)礦業(yè)公司派出有經(jīng)驗(yàn)的地質(zhì)、采礦、選礦等專家到現(xiàn)場(chǎng)實(shí)地查看目標(biāo)公司過去完成的地質(zhì)工作、巖心庫等，通過布設(shè)一定數(shù)量的驗(yàn)證孔取樣化驗(yàn)等手段，驗(yàn)證上述指標(biāo)。需注意的是，有的海外項(xiàng)目在儲(chǔ)量、選礦回收率和我們的分析結(jié)果有差別、個(gè)別項(xiàng)目差別較大。

3.1.2 考察和項(xiàng)目有關(guān)的基礎(chǔ)設(shè)施、建設(shè)條件等硬件設(shè)施

開發(fā)礦業(yè)是復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及到多學(xué)科、多專業(yè)，需要考慮到生產(chǎn)建設(shè)所需的一切基礎(chǔ)設(shè)施和外部條件，缺一不可。我國(guó)企業(yè)海外開礦屢屢受挫很重要的原因就是忽視了基礎(chǔ)設(shè)施、建設(shè)條件等外部因素。開礦需要道路、電、水、通訊、車站、碼頭等設(shè)施，如果缺電怎樣解決，新建電廠將加大投資額，延長(zhǎng)工期，缺水怎樣解決，這些問題都要事先考慮到，并且在做可行性研究時(shí)一定要把這部分投資加入進(jìn)去，對(duì)項(xiàng)目估值時(shí)也要把這些不利因素考慮進(jìn)去，如果技術(shù)經(jīng)濟(jì)評(píng)價(jià)后達(dá)不到預(yù)期的效果就要勇于放棄。

筆者曾經(jīng)到非洲剛果(金)考察一個(gè)世界級(jí)金礦，資源情況非常好，但是沒有電、基礎(chǔ)設(shè)施很差，所有的原材料、備品備件都需要從2000～3000km外的港口通過公路(土路)運(yùn)輸，穿越4個(gè)國(guó)家到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，1t水泥的價(jià)格是國(guó)內(nèi)的6倍，通過測(cè)算項(xiàng)目的盈利情況不好，而開發(fā)建設(shè)、運(yùn)營(yíng)難度太大，反復(fù)研究后放棄該項(xiàng)目。

澳大利亞政局穩(wěn)定、法制健全，是投資環(huán)境不錯(cuò)的發(fā)達(dá)國(guó)家。但是對(duì)其基礎(chǔ)設(shè)施和建設(shè)條件一定要做全面的評(píng)估并制定長(zhǎng)期規(guī)劃。據(jù)世界財(cái)經(jīng)報(bào)道消息，2011年6月23日，中國(guó)中鋼集團(tuán)公司(下稱中鋼))宣布，暫停在西澳洲的Weld Range鐵礦項(xiàng)目，停止與之相關(guān)的所有工作，并對(duì)在建項(xiàng)目收尾。中鋼澳大利亞鐵礦項(xiàng)目，最終因?yàn)楦劭凇㈣F路等基礎(chǔ)設(shè)施問題，在收購(gòu)三年后叫停。當(dāng)然，項(xiàng)目失敗的原因是多方面的，但究其主因，還是眼睛只盯著資源，而忽視基礎(chǔ)設(shè)施、建設(shè)條件等對(duì)項(xiàng)目的巨大影響因素，要知道有些項(xiàng)目外部基礎(chǔ)設(shè)施投資達(dá)到總投資的60%～70%。

3.2 投資環(huán)境

海外盡職調(diào)查中的投資環(huán)境主要指投資者所面對(duì)的客觀條件。對(duì)于礦業(yè)海外投資來說，主要指的是目標(biāo)國(guó)的軟環(huán)境，包括政治法律環(huán)境，如政治體制、政局的穩(wěn)定性；政策是否具有連續(xù)性；法律法規(guī)是否齊備和公允的司法實(shí)踐等，以及社會(huì)文化環(huán)境，如公民的文化教育水平、宗教、風(fēng)俗習(xí)慣等。這些指標(biāo)無法量化，很難把握，對(duì)并購(gòu)的成功卻至關(guān)重要。例如，有的國(guó)家資源民族主義盛行、國(guó)民對(duì)外國(guó)公司在本國(guó)開礦非常反感，給本國(guó)政府施加很大壓力，經(jīng)常到工地?fù)v亂、破壞，在這些國(guó)家并購(gòu)礦業(yè)就要非常慎重。在民族構(gòu)成上，通常單一種族或民族的居民相對(duì)排外，而種族和民族成分復(fù)雜的地區(qū)排外傾向比較小，典型的地區(qū)如南美洲的巴西等國(guó)，由于歷史上印第安人、歐洲人和非洲人頻繁混血，民族構(gòu)成復(fù)雜，包容性強(qiáng)，對(duì)外來資本比較歡迎。在法治環(huán)境方面，一個(gè)地區(qū)的政府和居民能否依法辦事，是否具有強(qiáng)烈的法律意識(shí)，在很大程度上決定企業(yè)的投資是否能夠有保障，遇到糾紛時(shí)能否通過法律途徑得到公平的解決。在投資環(huán)境方面，泛泛了解并不能解決實(shí)際問題，只有進(jìn)行深入的調(diào)查分析，才能夠?yàn)闆Q策提出中肯的意見。

宗教及文化問題超出了法律的范疇，不是簡(jiǎn)單的守法和尊重對(duì)方就可以解決的，中國(guó)企業(yè)在這方面遇到過很多麻煩，也交了不少學(xué)費(fèi)，因此，這方面的問題不容小覷。在有些宗教國(guó)家，要考慮到由于宗教節(jié)日或活動(dòng)耽誤工期的情況。很多中國(guó)企業(yè)在用工、安排工期的時(shí)候，因?yàn)樽诮袒顒?dòng)而與工人發(fā)生矛盾，進(jìn)而影響到企業(yè)的建設(shè)、生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)。在有些國(guó)家，當(dāng)?shù)鼐用駥⒆约核幼〉纳酱ê恿饕暈樯耢`，開采資源意味著對(duì)神靈的褻瀆，因此絕對(duì)不允許外界進(jìn)入開采，企業(yè)進(jìn)入這些地區(qū)開采資源會(huì)面臨很大障礙。類似宗教及文化問題在盡職調(diào)查中如果被忽視，后果將會(huì)很嚴(yán)重。

3.3 礦業(yè)法律法規(guī)

各國(guó)對(duì)探礦權(quán)、采礦權(quán)的設(shè)立、取得、流轉(zhuǎn)、有效期、股份限制都有不同規(guī)定。有的國(guó)家對(duì)礦權(quán)實(shí)行許可證管理，有的國(guó)家是許可證加合同管理，規(guī)定每年需要投入的工作量和投資額，如果不能按規(guī)定投入輕者是罰款、重者吊銷礦權(quán)，企業(yè)在并購(gòu)之前必須把每一個(gè)環(huán)節(jié)的問題都弄清楚，否則會(huì)面臨很大隱患。例如，我國(guó)某企業(yè)在一次海外并購(gòu)的過程中，由于在盡職調(diào)查中未發(fā)現(xiàn)探礦權(quán)即將過期，花費(fèi)數(shù)億元舉得了探礦權(quán)，結(jié)果還未開工探礦權(quán)就到期了。在礦業(yè)法律發(fā)達(dá)的國(guó)家，相關(guān)法律規(guī)定多如牛毛，每一條都可以成為陷阱。尤其是在判例法國(guó)家，即便讀完了法律，如果不了解當(dāng)?shù)卦?jīng)有過什么樣的判例，也難以有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)。俄羅斯、澳大利亞、哈薩克斯坦、蒙古國(guó)、吉爾吉斯坦等國(guó)家將對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展、國(guó)家安全有重大影響的資源設(shè)為戰(zhàn)略礦，這類資源一般不允許外資控股，而必須由政府控制的公司來控股。筆者曾參加俄羅斯的一個(gè)金礦項(xiàng)目，由于其儲(chǔ)量超過一定標(biāo)準(zhǔn)被列為國(guó)家戰(zhàn)略礦，買方希望控股該項(xiàng)目，但盡管雙方作了很大努力仍沒有獲得政府審批。有些國(guó)家礦權(quán)轉(zhuǎn)讓限制很多，除了需要有關(guān)部門批準(zhǔn)，還要召開部門聯(lián)席會(huì)議討論，需要政府放棄優(yōu)先收購(gòu)權(quán)，有些比較大的礦甚至還需要總統(tǒng)拍板。因此，中介機(jī)構(gòu)必須對(duì)目標(biāo)國(guó)礦業(yè)法律的相關(guān)問題進(jìn)行準(zhǔn)確把握，在盡職調(diào)查中將每一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)都提示到位。

3.4 土地法律法規(guī)

在盡職調(diào)查過程中，對(duì)于土地的性質(zhì)、取得、使用和轉(zhuǎn)讓等問題必須高度重視。目前，世界上實(shí)行土地公有制的國(guó)家并不多，多數(shù)國(guó)家實(shí)行的是土地私有制，土地作為私有財(cái)產(chǎn)被寫入憲法，被視為神圣不可侵犯的，正如諺語所言：“風(fēng)能進(jìn)，雨能進(jìn)，國(guó)王不能進(jìn)”。國(guó)內(nèi)某公司在加拿大收購(gòu)了一個(gè)金礦和一個(gè)銅礦，由于事先并沒有對(duì)礦區(qū)周圍的土地所有權(quán)情況做好調(diào)查，當(dāng)需要從周圍的土地路過時(shí)，發(fā)現(xiàn)找不到土地所有權(quán)人。于是，該公司到當(dāng)?shù)卣ゲ樵?，查到了?quán)利人，卻找不到人在哪，導(dǎo)致礦山開發(fā)被延遲。

礦業(yè)用地涉及到原住民問題時(shí)，企業(yè)尤須重視。目前，在世界各大洲都有原住民聚居區(qū)域，如加拿大因紐特人、澳大利亞土著人、美加印第安人、新西蘭毛利人、芬蘭的拉普蘭人等原住民的居住區(qū)或保護(hù)地。加拿大和澳大利亞等國(guó)通過立法對(duì)原住民的居住地予以特殊保護(hù)，企業(yè)如果要使用原住民的土地，需要和當(dāng)?shù)夭柯浜炗喭恋厥褂脜f(xié)議。如果涉及到不同的部落，要逐個(gè)部落去談判，征得所有部落的同意。因此，礦區(qū)所在地的土地所有權(quán)狀況等是企業(yè)必須關(guān)注的關(guān)鍵問題。

3.5 環(huán)保方面法律法規(guī)

在很多國(guó)家，環(huán)境影響評(píng)價(jià)有一套很嚴(yán)格的程序。在加拿大、澳大利亞等國(guó)，一個(gè)環(huán)評(píng)過程會(huì)持續(xù)2～3年；在巴西，建設(shè)項(xiàng)目的每個(gè)環(huán)節(jié)都要通過環(huán)保審批。在澳大利亞開礦，必須同時(shí)遵守聯(lián)邦政府和州政府關(guān)于環(huán)境保護(hù)的規(guī)定。即使在南美和非洲許多發(fā)展中國(guó)家，環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格程度也超乎我們的想象。在非洲的許多國(guó)家，由于歷史上曾是西方國(guó)家的殖民地，前宗主國(guó)為他們留下了一套健全的法律體系，企業(yè)在環(huán)保問題上需要面對(duì)一系列復(fù)雜的程序。例如，南非的環(huán)境評(píng)估較為嚴(yán)格，如果申請(qǐng)采礦權(quán)，環(huán)評(píng)報(bào)告審批要9個(gè)月的時(shí)間，還要提供勞工雇傭計(jì)劃，政府、投資者和社區(qū)代表三方坐在一起，討論對(duì)開采建設(shè)礦區(qū)的意見，最后將結(jié)果向社會(huì)公示。

3.6 勞工方面法律法規(guī)

多數(shù)國(guó)家為了保護(hù)本國(guó)勞工利益，對(duì)外籍勞工的輸入實(shí)行限制政策。在加拿大、澳大利亞，法律對(duì)外國(guó)勞動(dòng)力的流入設(shè)置了重重關(guān)卡。首先是語言關(guān)，據(jù)了解，要想獲得澳洲工作簽證，要通過英語考試，這對(duì)于文化水平普遍不高的中國(guó)工人來說難度之大可想而知。其次，即使中國(guó)工人通過層層考驗(yàn)到了加拿大、澳大利亞，公司也要按當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付薪水，無助于企業(yè)人力成本的節(jié)省。一些礦山所在國(guó)的法律還做出規(guī)定，礦山企業(yè)必須保證雇用一定數(shù)量的當(dāng)?shù)厝?，并且將其作為在?dāng)?shù)夭傻V的前提。例如，哈薩克斯坦、吉爾吉斯坦、蒙古國(guó)、剛果(金)、委內(nèi)瑞拉等國(guó)家《勞工法》規(guī)定，外國(guó)員工與當(dāng)?shù)毓蛦T必須按一定比例配置(比如1∶9)。問題是有的國(guó)家地廣人稀，澳大利亞一線工人工資每小時(shí)100美元，即使這樣也很難招到合適的工人，很多中國(guó)公司在國(guó)外收購(gòu)了礦山，但由于員工問題不能按時(shí)開發(fā)，造成很大經(jīng)濟(jì)損失。因此，投資方應(yīng)根據(jù)盡職調(diào)查情況和實(shí)際用工需求，提前與當(dāng)?shù)睾献骰锇榈剿趪?guó)政府溝通，爭(zhēng)取為項(xiàng)目申請(qǐng)到優(yōu)惠的勞工配額。還有些國(guó)家工會(huì)組織非常強(qiáng)大，經(jīng)常罷工要求增長(zhǎng)工資、提高福利待遇，但在企業(yè)有效益、收回投資前大幅漲工資不現(xiàn)實(shí)，企業(yè)難以承受，對(duì)這些問題都要提前考慮到，盡量滿足合理的要求。

3.7 稅收和外匯管制

與開發(fā)海外礦業(yè)項(xiàng)目有關(guān)的稅費(fèi)主要有：增值稅、所得稅、資源稅、權(quán)利金等。加拿大、澳大利亞、南美洲部分國(guó)家稅費(fèi)很高，有的中亞國(guó)家收商業(yè)發(fā)現(xiàn)金，但沒有明確的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。有的海外項(xiàng)目從資源情況、開發(fā)條件來看不錯(cuò)，但稅費(fèi)太高、評(píng)估后項(xiàng)目的效益不好等原因只好放棄。有的國(guó)家對(duì)礦產(chǎn)品銷售有一定的限制，有的國(guó)家對(duì)外匯匯出有限制，有的國(guó)家對(duì)紅利返回母國(guó)征收較高的紅利稅，目標(biāo)國(guó)的稅、費(fèi)對(duì)礦業(yè)項(xiàng)目的收益有直接影響，盡職調(diào)查時(shí)應(yīng)作為重要項(xiàng)目重點(diǎn)研究。

4 結(jié)語

以上是海外礦業(yè)并購(gòu)盡職調(diào)查需要注意的重點(diǎn)問題，當(dāng)然，不同國(guó)家、不同項(xiàng)目有其特殊性，但上述問題存在比較普遍，需要特別注意。只有盡職調(diào)查做得徹底、全面、客觀、準(zhǔn)確，才能為正確決策打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

[1] 王洛林，張宇燕. 世界經(jīng)濟(jì)黃皮書——2011年世界經(jīng)濟(jì)形勢(shì)分析與預(yù)測(cè)[M]. 北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2011.

[2] 德勤會(huì)計(jì)師事務(wù)所. 崛起的曙光：中國(guó)海外并購(gòu)新篇章[R]. 2010.

[3] 經(jīng)濟(jì)學(xué)人信息部. 勇闖新天地：縱觀中國(guó)的海外并購(gòu)[R].2010.