改制公司股東 退出攻略

　　近一段時(shí)間以來(lái)，圍繞改制公司的股權(quán)糾紛不斷。有的公司改制時(shí)修改章程單方?jīng)Q定收購(gòu)離職股東股權(quán)引發(fā)糾紛，有的則是改制后不久即被高價(jià)收購(gòu)觸發(fā)離任股東不滿。此間問(wèn)題的關(guān)鍵在于：改制公司的股東退出機(jī)制設(shè)置合理與否——假如修改不合理的規(guī)則造成有人喜歡有人愁，又當(dāng)怎樣權(quán)衡沖突權(quán)利各方的利益？其實(shí)這些困擾并非改制公司獨(dú)有，對(duì)其他類型的公司甚至任何社會(huì)安排具有普適性。那么究竟怎么做才能真正解決問(wèn)題呢？
　　
　　設(shè)計(jì)院碰上“后改制難題”
　　
　　南京某設(shè)計(jì)院有限公司改制時(shí)，在章程中設(shè)置了跳槽及退休的職工股東均須以公司上年度末資產(chǎn)負(fù)債表上的凈資產(chǎn)價(jià)格折算轉(zhuǎn)讓其股份的條款。改制八年后，公司克服各種困難和障礙，將離任股東的股份順利收回，并按照董事會(huì)、股東會(huì)確定的比例和數(shù)額，重新配售給留任職工股東，調(diào)整章程相關(guān)條文，辦理完股權(quán)變更的工商登記手續(xù)。隨著改制遺留問(wèn)題一一解決，公司上下均松了一口氣，但新的問(wèn)題隨之出現(xiàn)。
　　堅(jiān)持留任的職工股東陸續(xù)或者即將達(dá)到退休年齡，他們對(duì)公司改制后業(yè)績(jī)的提升、資產(chǎn)的增值貢獻(xiàn)良多，假如仍以跳槽股東相同的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓股權(quán)退出公司，就無(wú)法享受到公司資產(chǎn)增值的好處。但是，修改章程保留跳槽職工股東須轉(zhuǎn)讓股份而允許正常退休職工股權(quán)仍然保留，則勢(shì)必加重其他在任職工股東的負(fù)擔(dān)，尤其是容易引起年輕一輩的不滿，導(dǎo)致技術(shù)骨干隊(duì)伍不穩(wěn)，影響公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。不僅如此，原來(lái)股份基本上是按照工齡、資歷、職務(wù)不同進(jìn)行配售，章程除了規(guī)定“人走股清”，同時(shí)實(shí)行“股隨崗變”的辦法不改（實(shí)際上也不容易操作），然而公司現(xiàn)任領(lǐng)導(dǎo)也是主要股東，一旦退休由新的領(lǐng)導(dǎo)接任，股權(quán)設(shè)置如何相應(yīng)調(diào)整，則更是麻煩棘手。另外，即使退休職工股東保留股權(quán)，萬(wàn)一他或她去世了，其在有限公司中的股權(quán)還是出現(xiàn)去留問(wèn)題。這類權(quán)利沖突，在律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、設(shè)計(jì)院等智力型或者人力資本集中的公司中，不僅普遍存在，而且矛盾突出。
　　值得一提的是，這家公司在涉及股東退出機(jī)制方面由今年新版的公司相關(guān)章程進(jìn)行了規(guī)定，與改制當(dāng)時(shí)的章程基本一致，其核心內(nèi)容為第24-27條。第24條：股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其部分或全部股權(quán)，但須經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)。股東不得向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。股東死亡后其股東身份不得繼承，股權(quán)必須轉(zhuǎn)讓。第25條：有下列情況之一者，股權(quán)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓：股東調(diào)出、辭職、退休應(yīng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)。轉(zhuǎn)讓價(jià)格按公司上年度資產(chǎn)負(fù)債表上的凈資產(chǎn)額折算。股東死亡的，其股權(quán)必須轉(zhuǎn)讓給其他內(nèi)部股東，并按公司上年度資產(chǎn)負(fù)債表上的凈資產(chǎn)額折算價(jià)格將出資退還其法定繼承人。股東因嚴(yán)重違紀(jì)、違法、犯罪被辭退、開(kāi)除或判刑，失去職工資格的，其股權(quán)必須轉(zhuǎn)讓給其他內(nèi)部股東。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓一律以人民幣計(jì)價(jià)。被轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不參與當(dāng)年度利潤(rùn)分配?！耙?、二、三”項(xiàng)由董事會(huì)決定后，負(fù)責(zé)具體實(shí)施。第26條：股東因職務(wù)變動(dòng)而需要變更股權(quán)時(shí)，需經(jīng)董事會(huì)研究決定。第27條：公司資產(chǎn)原則上由法定機(jī)構(gòu)每三年評(píng)估一次，并經(jīng)董事會(huì)確認(rèn)；特殊情況下可由董事會(huì)確定評(píng)估時(shí)間。
　　
　　股東退出機(jī)制的利益權(quán)衡
　　
　　客觀地說(shuō)，這家設(shè)計(jì)院有限公司在處理股權(quán)變動(dòng)問(wèn)題方面的章程規(guī)定較為周延，不乏先見(jiàn)之明。因?yàn)槠髽I(yè)是在2003年改制的，而2005年的公司法修改第三章第72條有關(guān)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的授權(quán)性條款，以及第76條有關(guān)自然人股東死亡時(shí)股東資格是否可以繼承的規(guī)則，在當(dāng)時(shí)尚未問(wèn)世。
　　這樣的未雨綢繆也屬事出有因。當(dāng)時(shí)，有關(guān)設(shè)計(jì)院資質(zhì)限制已經(jīng)放開(kāi)，小型私人設(shè)計(jì)公司如雨后春筍般遍地開(kāi)花，大量技術(shù)骨干套取改制成果后立即跳槽，有的單位甚至開(kāi)出數(shù)倍工資并提前預(yù)付若干年的條件前來(lái)挖人，嚴(yán)重影響到改制后設(shè)計(jì)院公司技術(shù)骨干隊(duì)伍的穩(wěn)定，改制前景并不明朗。因此，公司章程設(shè)置相關(guān)條款很有必要，實(shí)踐證明也是不錯(cuò)的選擇。在改制完成后辦理工商登記時(shí)，上述規(guī)定也得到了登記機(jī)關(guān)的認(rèn)可。當(dāng)然，公司實(shí)際運(yùn)行中也非十分順暢。如有的跳槽人員不愿應(yīng)公司要求簽具股權(quán)回購(gòu)協(xié)議，也不主動(dòng)繳回股權(quán)證，試圖腳踩兩只船，在離任另謀高就獲取更高收入的同時(shí)，還想?yún)⒓釉痉旨t，只是尚未鬧到打官司的程度而已。最后還是靠公司領(lǐng)導(dǎo)的面子，經(jīng)過(guò)多次交涉才得以解決問(wèn)題。
　　不過(guò)，退休職工股東退出機(jī)制的設(shè)定和改變則情況不同。這家設(shè)計(jì)院有限公司跳槽的技術(shù)骨干大多是在企業(yè)改制后不久即另謀高就；個(gè)別人雖然也留任了數(shù)年，但感覺(jué)外部世界更為精彩，通常是在反復(fù)權(quán)衡了繼續(xù)留任與改換門庭之間的利弊得失才決定離任的。因此，應(yīng)當(dāng)推定他們明確知曉章程對(duì)離任股東股權(quán)的處分規(guī)則以及可能失去的未來(lái)股權(quán)收益?？偟膩?lái)說(shuō)，他們?cè)诟闹埔院罅羧蔚臅r(shí)間比那些一直待到退休年齡的職工股東更短些，對(duì)公司資產(chǎn)增值的貢獻(xiàn)自然就少。
　　更為重要的是，根據(jù)國(guó)家的改制政策，參與改制的原單位職工須進(jìn)行身份置換。改制公司職工退休后僅享有社會(huì)上其他企業(yè)職工相同的退休工資待遇，社會(huì)保障部分交由全社會(huì)統(tǒng)籌，與改制公司脫離干系，也遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于不參與改制的那部分職工的社會(huì)保障待遇。在股權(quán)的處分上，讓其與跳槽職工股東同等對(duì)待，似乎并不十分恰當(dāng)。這在制訂改制公司章程時(shí)未及時(shí)充分考慮。而實(shí)踐中，有的改制企業(yè)在意識(shí)到這一問(wèn)題后，通過(guò)修改章程將跳槽職工股東股權(quán)與退休職工股東股權(quán)區(qū)別對(duì)待，前者必須轉(zhuǎn)讓股權(quán)，后者可以保留股權(quán)，只是在增資擴(kuò)股時(shí)放棄優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，在一定程度上緩解了公司中不同權(quán)利主體之間的利益沖突。
　　還有一個(gè)不能不予以考慮的因素是，這家設(shè)計(jì)院有限公司章程第25條第1、2項(xiàng)所確定的股東調(diào)出、辭職、退休和死亡四種情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，均“按公司上年度資產(chǎn)負(fù)債表上的凈資產(chǎn)額折算”，并在第27條中規(guī)定“公司資產(chǎn)原則上由法定機(jī)構(gòu)每三年評(píng)估一次，并經(jīng)董事會(huì)確認(rèn)；特殊情況下可由董事會(huì)確定評(píng)估時(shí)間”。這樣的條款本身并無(wú)大礙。不過(guò)，當(dāng)年各個(gè)股東獲取改制公司股權(quán)時(shí)，原國(guó)有企業(yè)的凈資產(chǎn)特別是辦公大樓是按照成本法的會(huì)計(jì)方法進(jìn)行折算的，而且為鼓勵(lì)職工參與改制，國(guó)家改制文件規(guī)定了一定的折讓率。只要改制公司經(jīng)營(yíng)正常，股權(quán)限售期屆滿后通常均有不同程度的增值，跳槽職工股東依據(jù)章程規(guī)定價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)，也能有所獲利。如果沒(méi)有并購(gòu)重組上市等重大事由的，公司確定凈資產(chǎn)的會(huì)計(jì)方法不能變更，以便前后保持口徑一致。但改制八年來(lái)，不說(shuō)公司其他資產(chǎn)價(jià)值的變化，就說(shuō)辦公大樓的房?jī)r(jià)，就增值了十倍左右，如果仍以成本法折算確定股價(jià)，對(duì)退休職工股東的利益影響非同小可。
　　
　　走向公眾公司，將是最優(yōu)選擇
　　
　　面對(duì)上述困惑，要做到對(duì)堅(jiān)持與設(shè)計(jì)院同呼吸共命運(yùn)，堅(jiān)持8年抗戰(zhàn)的退休職工股東較為公平的退股待遇，怎么做才是最佳選擇？
　　在他們真的退休時(shí)，退出部分的股權(quán)改為以市場(chǎng)價(jià)的會(huì)計(jì)方法核定的公司資產(chǎn)相應(yīng)價(jià)格計(jì)算，是一種選擇。但其前提是要事先修改章程條款，對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行重新評(píng)估，顯然費(fèi)時(shí)費(fèi)日，成本不菲，且不符合公司會(huì)計(jì)方法重大改變所應(yīng)具備的條件。
　　第二個(gè)方案是，可允許退休職工股東保留股權(quán)。這同樣需要修改章程相應(yīng)條款，且仍存在如何權(quán)衡退休職工股東與年輕一輩之間的利益平衡問(wèn)題。雖然每個(gè)人都會(huì)變老甚至難免歸西，但畢竟有時(shí)間先后的差異，眼前利益與長(zhǎng)遠(yuǎn)利益之間，在同一人身上難免沖突，在不同人之間更難協(xié)調(diào)。新老領(lǐng)導(dǎo)交替的問(wèn)題則更為敏感，執(zhí)行起來(lái)也有相當(dāng)難度。
　　第三個(gè)方案則可以考慮公司組織變更，將有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。后者除了對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制更為寬松外，一般設(shè)置發(fā)起人股和其他投資人股，后者不限于自然人，也無(wú)須在章程中載明。這樣，可以較為容易通過(guò)公司增資擴(kuò)股的方式，在保留退休職工股東、離任公司領(lǐng)導(dǎo)的股權(quán)的同時(shí)，對(duì)新的股東或者股權(quán)比例和數(shù)額需要提高的新領(lǐng)導(dǎo)或者技術(shù)骨干，通過(guò)定向增資擴(kuò)股的辦法處理，以協(xié)調(diào)沖突權(quán)利主體之間的利益。
　　事實(shí)上，如果能走并購(gòu)、上市的途徑，將設(shè)計(jì)院公司轉(zhuǎn)化為公眾公司，則上述困惑即可迎刃而解。
　?。ㄗ髡呦的暇┐髮W(xué)法學(xué)院教授）