“軍法”何以就要“從嚴(yán)”?

　　內(nèi)容提要 “軍法從嚴(yán)”是軍事法中的重要原則，何以軍法就要從嚴(yán)？本文認(rèn)為，此問(wèn)題的關(guān)鍵是從軍法學(xué)理與歷史實(shí)踐中來(lái)確定其“從嚴(yán)”之“嚴(yán)”的意義；對(duì)于“軍法從嚴(yán)”作為軍事法律實(shí)踐的原則，還應(yīng)以現(xiàn)代法治的視域加以審視，從而明確“從嚴(yán)”之“嚴(yán)”的當(dāng)代意義。并且，國(guó)家刑事政策價(jià)值目標(biāo)的調(diào)整、依法治軍的要求以及軍事實(shí)踐的需要，都亟待我們要以現(xiàn)代軍事法治理念為指導(dǎo)，將法律的理性注入到軍事立法、執(zhí)法和司法各個(gè)環(huán)節(jié)中，以保證軍法合乎法治和軍事的雙重要求。
　　關(guān)鍵詞 軍法從嚴(yán) 內(nèi)涵劃界 問(wèn)題與挑戰(zhàn)
　　〔中圖分類號(hào)〕DF0-05；E0-05 〔文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼〕A 〔文章編號(hào)〕0447-662X(2011)03-0053-06
　　
　　“軍法從嚴(yán)”是軍事法中的重要原則。“軍法從嚴(yán)”中的“軍法”主要指軍事刑法。“軍法從嚴(yán)”，一般是指軍法比一般普通法更嚴(yán)厲，對(duì)犯罪軍人的處罰比一般民眾更嚴(yán)苛、嚴(yán)重。因?yàn)閲?guó)家軍事利益是國(guó)家最高利益之一，軍法嚴(yán)于一般法，是維護(hù)國(guó)家軍事利益的需要?！败姺◤膰?yán)，是古今中外一切軍隊(duì)普遍實(shí)行的政策?！瘪R克昌主編：《中國(guó)刑事政策學(xué)》，武漢大學(xué)出版社，1992年，第408頁(yè)。從中外軍法史的視角來(lái)看，一部軍法史也就是“軍法從嚴(yán)”的發(fā)展史。但是，“軍法”何以就要“從嚴(yán)”？確實(shí)需要基本的法理解釋。并且，隨著法治觀念的發(fā)展，在刑法從著重維護(hù)社會(huì)秩序轉(zhuǎn)向著重保障人權(quán)的歷史背景下，千百年來(lái)單向度的軍法觀念已經(jīng)不能完全、準(zhǔn)確承載現(xiàn)代軍法的價(jià)值欲求，因而也有必要為適應(yīng)依法治軍和軍事法律實(shí)踐的需要，對(duì)“軍法從嚴(yán)”這一原則進(jìn)行重新審視。
　　
　　一、對(duì)“軍法從嚴(yán)”內(nèi)涵的學(xué)理性劃界
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　　對(duì)于如何確定“軍法從嚴(yán)”意義界限，學(xué)界有著不同的理解和表述，主要有以下幾種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為“所謂‘軍法從嚴(yán)’，是指在刑事立法中，對(duì)軍事犯罪或軍人犯罪的處罰要嚴(yán)于一般犯罪或普通公民犯罪?！币?yàn)檐娛路ǖ闹朴喤c適用比普通法更嚴(yán)格、嚴(yán)厲，對(duì)違反軍事法行為的制裁比一般違法行為的制裁更嚴(yán)厲，特別是在戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期違反軍事法的行為更要從重處罰。參見(jiàn)張建田的《論新刑法中“軍法從嚴(yán)”原則的體現(xiàn)》，載《中國(guó)軍法》1997年第6期；陳學(xué)會(huì)主編的《軍事法學(xué)》，解放軍出版社，1994年，第126-128頁(yè)；方寧、許江瑞、姜秀元編著的《軍事法制教程》，軍事科學(xué)出版社，1999年，第8-10頁(yè)；張山新主編的《軍事法研究》，軍事科學(xué)出版社，2003年，第46-47頁(yè)。這是關(guān)于“軍法從嚴(yán)”最通說(shuō)的觀點(diǎn)。二是認(rèn)為，“軍法從嚴(yán)”是軍事刑法制定的原則，即要求軍事刑法的制定要盡量周密。該觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)，軍事刑法在實(shí)際運(yùn)用中，罪刑法定原則已經(jīng)限制了罪名的擴(kuò)張，在普通刑法確定的罪刑框架內(nèi)，軍事刑法的具體運(yùn)用并不是都比普通刑法嚴(yán)厲，而是從刑法效果發(fā)揮的角度選擇寬嚴(yán)及其程度。藺春來(lái)：《淺議軍事刑法的基本原則》，《法學(xué)雜志》2005年第4期。三是認(rèn)為，“在現(xiàn)代軍事領(lǐng)域講‘軍法從嚴(yán)’，應(yīng)當(dāng)理解為軍事法上的義務(wù)從嚴(yán)，它包括軍事法把義務(wù)放在首位、義務(wù)更加突出、某些后果更重等幾個(gè)方面，懲罰上的嚴(yán)厲性只是其中的一個(gè)方面而已，”并且“這種‘軍罰從嚴(yán)’也不是絕對(duì)的?！毕挠拢骸吨袊?guó)軍事法學(xué)基礎(chǔ)理論研究》，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2005年，第89頁(yè)。上述觀點(diǎn)雖然在具體認(rèn)識(shí)上存在一些差異，但學(xué)者們比較一致地圈定嚴(yán)厲、嚴(yán)格、嚴(yán)密等詞匯作為闡釋“軍法從嚴(yán)”涵義的關(guān)鍵詞。
　　要明確“軍法從嚴(yán)”原則作為概念的意義界限，關(guān)鍵在于如何對(duì)“嚴(yán)”字作出合理的界定。當(dāng)說(shuō)到“嚴(yán)”字時(shí)，依照日常使用習(xí)俗，人們往往將其與“嚴(yán)厲”一詞的意義相等同。從語(yǔ)義學(xué)的角度看，“嚴(yán)”字有多種涵義：（1）嚴(yán)密、緊密；（2）嚴(yán)厲、嚴(yán)格；（3）程度深，厲害；（4）鄭重、莊重。可以說(shuō)，“嚴(yán)厲”的意義并非“嚴(yán)”字的唯一解讀。在我國(guó)古代刑法中，由于受封建專制主義的支配，軍法淪為了統(tǒng)治階級(jí)威嚇和控制軍人的工具，“軍法從嚴(yán)”注定只能成為重刑主義在軍法領(lǐng)域的注腳。在歷史的語(yǔ)境下，“軍法從嚴(yán)”之“嚴(yán)”只能解讀為“嚴(yán)厲”一義。因此，按照上述第一種觀點(diǎn)理解傳統(tǒng)軍法從嚴(yán)的內(nèi)涵是最符合史實(shí)的。然而，隨著時(shí)代的進(jìn)步和軍法的發(fā)展，將“軍法從嚴(yán)”等同于“軍罰從嚴(yán)”、“軍法從重”顯然已不可取。北京大學(xué)儲(chǔ)槐植教授的“嚴(yán)而不厲”的提法為我們重新認(rèn)識(shí)“軍法從嚴(yán)”的內(nèi)涵開(kāi)啟了思路。儲(chǔ)教授將“嚴(yán)”與“厲”分而論之，指出，“嚴(yán)”與“厲”二字含義有相同的一面，常常一起連用，但也有不同的一面，“嚴(yán)”為嚴(yán)肅、嚴(yán)格、嚴(yán)密之意，“厲”為厲害、猛烈、苛責(zé)之意。所謂“嚴(yán)而不厲”是在不同含義上使用這兩個(gè)字，“嚴(yán)”指刑事法網(wǎng)嚴(yán)密、刑事責(zé)任嚴(yán)格；“厲”主要指刑罰苛厲、刑罰較重。參見(jiàn)儲(chǔ)槐植：《刑事一體化與關(guān)系刑法論》，北京大學(xué)出版社，1997年，第403頁(yè)。
　　我們認(rèn)為，在現(xiàn)代意義上理解“軍法從嚴(yán)”這一原則，應(yīng)該將這個(gè)“嚴(yán)”字理解為嚴(yán)密、嚴(yán)格、嚴(yán)厲三者兼?zhèn)洌以诙鄶?shù)情況下體現(xiàn)為“嚴(yán)密、嚴(yán)格”。據(jù)此，“軍法從嚴(yán)”的基本內(nèi)涵應(yīng)該是：制定嚴(yán)密的軍事刑法典，對(duì)軍事犯罪特別是軍人違反職責(zé)的犯罪給予堅(jiān)決打擊，對(duì)在戰(zhàn)時(shí)犯有破壞作戰(zhàn)秩序、損害部隊(duì)?wèi)?zhàn)斗力以及其它危害國(guó)防軍事利益罪行的犯罪分子予以嚴(yán)厲懲治。作為“嚴(yán)密”、“嚴(yán)格”、“嚴(yán)厲”意義上的“軍法從嚴(yán)”原則，具體應(yīng)包含以下內(nèi)容：
　　第一，軍事刑事法網(wǎng)嚴(yán)密。通過(guò)組織嚴(yán)密的軍事刑事法網(wǎng)，使該定罪的行為不因?yàn)檐娛路ňW(wǎng)疏漏而輕易逃脫刑事制裁。這張法網(wǎng)對(duì)于軍職人員來(lái)說(shuō)以其行為違反軍人職責(zé)，破壞作戰(zhàn)秩序、損害部隊(duì)?wèi)?zhàn)斗力等達(dá)到一定程度為起點(diǎn)，對(duì)于普通公民（非軍職人員）來(lái)說(shuō)以其行為不適用軍事刑法規(guī)范即不足以有效維護(hù)國(guó)家軍事利益為必要。
　　第二，軍事刑事責(zé)任嚴(yán)格。這主要指應(yīng)該作為軍事犯罪處理的一定要作為軍事犯罪處理，應(yīng)受到軍事刑罰處罰的一定要受到軍事刑罰處罰。通過(guò)嚴(yán)格刑事責(zé)任、減少漏網(wǎng)機(jī)會(huì)，提高軍事刑罰的確定性和及時(shí)性，進(jìn)而增強(qiáng)軍事刑法的威懾力，并籍此培養(yǎng)軍職人員和普通公民(非軍職人員)對(duì)于軍法的法忠誠(chéng)感。有學(xué)者主張刑罰的功能并不在于利用刑罰的恐嚇，而重在訓(xùn)練公眾的法忠誠(chéng)感。參見(jiàn)周光權(quán)的《刑法學(xué)的向度》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004年，第316-317頁(yè)。
　　第三，戰(zhàn)時(shí)軍事刑罰嚴(yán)厲。在戰(zhàn)時(shí)，軍事犯罪對(duì)于軍事利益的危害比平時(shí)在性質(zhì)上更為嚴(yán)重，后果也會(huì)更大。軍法從嚴(yán)在這一特殊時(shí)期的突出表現(xiàn)是軍事刑罰的嚴(yán)厲性。軍事刑罰的嚴(yán)厲性是指在量刑上該重而重，而不是指不該重而重，當(dāng)然也不是指刑罰過(guò)重，其依據(jù)是刑法中的罪刑相適應(yīng)原則。但是考慮到軍事刑罰力度與戰(zhàn)時(shí)軍事犯罪預(yù)防的關(guān)系，戰(zhàn)時(shí)軍事刑罰的嚴(yán)厲性應(yīng)設(shè)置得相對(duì)突出，此所謂“輕輕重重”中的“重重”，以充分發(fā)揮軍事刑罰的功利性，在最低正義的前提下最大程度地實(shí)現(xiàn)軍法的秩序價(jià)值。
　　
　　二、“軍法從嚴(yán)”原則的法律實(shí)踐所面臨的問(wèn)題與挑戰(zhàn)
　　
　　“軍法從嚴(yán)”原則所面臨的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題與時(shí)代挑戰(zhàn)直接或間接地影響著其實(shí)施效果和調(diào)整方向，因而需要對(duì)“軍法從嚴(yán)”原則實(shí)施周圍環(huán)境的深刻變化有所體認(rèn)，方能使“軍法從嚴(yán)”原則的學(xué)理性規(guī)定與法律實(shí)踐之相應(yīng)合落到實(shí)處。當(dāng)下作為“軍法從嚴(yán)”原則實(shí)施所面臨的語(yǔ)境有如下一些情況需要引起關(guān)注。
　　
　?。ㄒ唬﹥r(jià)值層面上國(guó)家刑事政策價(jià)值目標(biāo)向人性關(guān)懷回歸所帶來(lái)的沖擊
　　上世紀(jì)90年代以來(lái)，政策的人文意義與價(jià)值取向正在成為各國(guó)刑事政策理論研究與改革試驗(yàn)的主流。近年來(lái)，國(guó)家刑事政策價(jià)值取向出現(xiàn)了從過(guò)度功利轉(zhuǎn)向注重人性關(guān)懷的趨勢(shì)。寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的提出與確立既是圍繞構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)所進(jìn)行的思路上的調(diào)整，也是對(duì)國(guó)際上“輕輕重重”刑事政策的關(guān)注與回應(yīng)。參見(jiàn)高銘暄：《寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策與酌定量刑情節(jié)的適用》，《法學(xué)雜志》2007年第1期。最高人民法院于2010年2月又發(fā)布了《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》），對(duì)人民法院在刑事審判工作中如何更好地貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，提出了具體、明確的要求?！兑庖?jiàn)》指出，要貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的總體要求，準(zhǔn)確把握和正確適用依法從“嚴(yán)”和依法從“寬”的政策要求，做到該寬則寬、當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán)、寬嚴(yán)相濟(jì)、罰當(dāng)其罪，打擊和孤立極少數(shù)，教育、感化和挽救大多數(shù)，最大限度地減少社會(huì)對(duì)立面，促進(jìn)社會(huì)和諧穩(wěn)定，維護(hù)國(guó)家長(zhǎng)治久安。強(qiáng)調(diào)要寬嚴(yán)并用，反對(duì)偏輕偏重，在執(zhí)行這一刑事政策時(shí)，要注重法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。
　　
　　軍法之所以成為軍法，軍事刑事法律之所以有其存在的價(jià)值，關(guān)鍵在于其價(jià)值取向與普通刑事法律存在著差異。普通刑事法律及相關(guān)刑事政策的目的是通過(guò)預(yù)防、控制及懲處犯罪來(lái)保障自由、實(shí)現(xiàn)正義，從而恢復(fù)被破壞的社會(huì)秩序；軍事刑事法律存在的根本目的之一則是為了維護(hù)國(guó)家的軍事利益。不同的目的決定了普通刑事法律與軍事刑事法律具有不同的思維方式。但是，我們不能否認(rèn)，歷史上軍法長(zhǎng)期被統(tǒng)治者奉為管控軍隊(duì)的工具，傳統(tǒng)的軍法從嚴(yán)政策集全部力量于抑制和懲治軍事犯罪或軍人犯罪，對(duì)軍人本身的關(guān)注卻微不足道。而國(guó)家刑事政策的價(jià)值目標(biāo)從過(guò)度功利向人性關(guān)懷的回歸，對(duì)“軍法從嚴(yán)”而言既是對(duì)傳統(tǒng)軍法觀念的一次深刻反思，也是推動(dòng)“軍法從嚴(yán)”原則自我調(diào)整、自我完善的契機(jī)。
　　
　?。ǘ┯^念層面上對(duì)“軍法從嚴(yán)”認(rèn)識(shí)上的偏差
　　1．將“軍法從嚴(yán)”理解為“全部軍法從重”
　　從歷史上看，“軍法從嚴(yán)”向來(lái)是以軍法從重為核心內(nèi)容的。軍法之所以要設(shè)定較一般法嚴(yán)厲得多的刑罰，是因?yàn)檐姺◤囊婚_(kāi)始就被設(shè)計(jì)為一種威懾力量以達(dá)到“以刑去刑”的目的。重刑，特別是死刑的威懾力較大，對(duì)實(shí)現(xiàn)一般預(yù)防所起的作用較大，特別是可以徹底實(shí)現(xiàn)特殊預(yù)防，因此在古今中外軍法中大量適用。隨著時(shí)代的發(fā)展，單向度的軍法既不能很好地貫徹維護(hù)國(guó)家軍事利益之目的，也有悖于法律現(xiàn)代化進(jìn)程中對(duì)人本身的高度關(guān)注，繼續(xù)將“軍法從嚴(yán)”單一地理解為“軍法從重”是不合時(shí)宜的。具言之，對(duì)一般預(yù)防的過(guò)度追求必將導(dǎo)致與罪刑均衡的現(xiàn)代刑法原則漸行漸遠(yuǎn)，最終造成社會(huì)對(duì)軍法嚴(yán)肅性和正當(dāng)性的質(zhì)疑，其結(jié)果只能是使得“在軍事系統(tǒng)的實(shí)際功能中任何影響深遠(yuǎn)的或廣泛的不公平都將削弱而不是增強(qiáng)紀(jì)律”。Cathy Pac