美國非自愿破產(chǎn)

董振華

中國出口商A公司在2008年被合作多年的美國買家B公司拖欠貨款180萬美元。原因是隨著金融危機爆發(fā)，B公司銷售的高端產(chǎn)品缺乏市場，B公司產(chǎn)品銷售銳減，運營陷入困境，無力支付所有供應商的貨款。由于事先投保了出口信用保險，A公司在B公司拖欠后，隨即委托中國信保介入處理。由于拖欠屬于出口信用保險的承保風險，中國信保已對企業(yè)的損失按照保單約定做出賠付。本文側(cè)重于介紹分析中國信保在幫助企業(yè)減損的過程中采取的債權(quán)人聯(lián)合追討策略，以期為廣大企業(yè)提供應對美國企業(yè)破產(chǎn)的一種有效手段。

追討過程

談判初期B公司提出由于其經(jīng)營不善，為繼續(xù)維系經(jīng)營將要把公司整體出售并引入新的融資方，但新融資方希望B公司將舊債壓縮至原先的25%。為此，B公司提出：如果全體無擔保債權(quán)人同意以債權(quán)金額的25%來了結(jié)債務，將立刻支付和解款項；如果無法取得無擔保債權(quán)人的一致同意，將無力償債。在評估了債務人的財務數(shù)據(jù)后，A公司同意接受債權(quán)金額25%的和解方案，但由于其他部分債權(quán)人未意識到B公司的財務問題已非常嚴重，仍堅持要求B公司支付全額欠款，導致談判破裂，B公司引入新融資方的計劃未能實現(xiàn)。

鑒于眾債權(quán)人對還款方案分歧很大，且B公司經(jīng)營越來越差，A公司在中國信保的幫助下聯(lián)合另外兩家債權(quán)人，在美國對B公司提起了非自愿第七章破產(chǎn)清算。B公司起初不愿進行清算，仍希望進行破產(chǎn)重組。但隨著B公司主要融資來源CIT集團（美國重要中小企業(yè)商貸機構(gòu)，該機構(gòu)已于2009年11月1日正式申請破產(chǎn)保護）財務嚴重惡化并收緊銀根，導致B公司無法提出重組方案，最終還是走向了破產(chǎn)清算。在清算過程中，B公司的資產(chǎn)被拍賣出售，最終所有無擔保債權(quán)人獲得了10%的清償。

本案啟示

聯(lián)合追討至關(guān)重要但卻困難重重

多數(shù)情況下，債權(quán)人企業(yè)在債務人提出大幅折扣還款的和解方案時，都會有“上當受騙”的感覺，本能地不愿意接受折扣和解。但是許多真實案例表明，債務人最開始提出的還款計劃，可能恰恰是債權(quán)人的最優(yōu)選擇。對債務人財務狀況了解的信息不對稱，會使債權(quán)人錯過最大程度減少損失的良機。

要消除這種信息不對稱，理想化的解決方法是所有債權(quán)人聯(lián)合起來，要求由專業(yè)的財務咨詢公司核查債務人的財務狀況，并根據(jù)核查結(jié)果與債務人理性地進行統(tǒng)一談判。但在現(xiàn)實中，由于每個債權(quán)人都是利益相關(guān)方，經(jīng)常會有利益沖突，由單個債權(quán)人牽頭組織聯(lián)合追討會受到其他債權(quán)人的質(zhì)疑。加上債務人可能會設置各種阻礙，以及債權(quán)人數(shù)量往往較多，難以達成一致意見，因此有組織的債權(quán)人聯(lián)合追討往往困難重重。

美國非自愿破產(chǎn)是債權(quán)人聯(lián)合追討的一種有效方式

相對于債務人自愿提出破產(chǎn)請求，美國非自愿破產(chǎn)是由3個或者3個以上的債權(quán)人（在總的債權(quán)人不足12家企業(yè)的情況下，美國非自愿破產(chǎn)也可僅由一家債權(quán)人提起，但其債權(quán)金額必須大于12300美元，但在絕大多數(shù)非自愿破產(chǎn)案件中，債權(quán)人數(shù)目超過12家）提出的，要求通過破產(chǎn)清算來償還所拖欠金額的破產(chǎn)形式。美國這一特別法律規(guī)定，使得在債務人無力還款而又不愿意自愿破產(chǎn)的情況下，債權(quán)人有了聯(lián)合采取行動的選擇。非自愿破產(chǎn)不需要聯(lián)合全部債權(quán)人即可提出，可以有效地防止債務人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或者進行偏頗性清償，同時破產(chǎn)程序也保證了分配的公平合理性，是多數(shù)債權(quán)人能夠接受的一種聯(lián)合追討方案。因此，近來越來越多的美國破產(chǎn)案件，開始由債權(quán)人主動聯(lián)合提起。

然而美國非自愿破產(chǎn)也存在一定的風險。第一，非自愿破產(chǎn)請求將要求債務人進行破產(chǎn)清算，而債務人持續(xù)經(jīng)營與破產(chǎn)清算兩者，孰能為債權(quán)人帶來更大利益存在不確定性，具有一定經(jīng)濟風險。一般性地分析，如果債權(quán)企業(yè)能夠重組成功，無擔保債權(quán)人的利益將最大程度地得到保障。破產(chǎn)清算在多數(shù)情況下，無擔保債權(quán)人最多僅能獲得小額的破產(chǎn)分配。而在沒有供應商與債權(quán)人支持的情況下，債務人往往無力進行破產(chǎn)重組，非自愿破產(chǎn)一旦成功就將逼迫債務人破產(chǎn)清算。第二，非自愿破產(chǎn)的本質(zhì)是訴訟，存在訴訟風險。債務人可以通過償還提起非自愿破產(chǎn)的三個債權(quán)人中欠款金額較少的某一家或者兩家債權(quán)人，使得非自愿破產(chǎn)請求從技術(shù)上必須撤銷，甚至使原告最終支付大量的訴訟、律師費用。另外，債務人如有能力還款，還可能以損害其名譽為由對非自愿破產(chǎn)提起方提出反訴。因此，提出非自愿破產(chǎn)之前，債權(quán)人需進行一定的謹慎評估。

本案中，提起非自愿破產(chǎn)的3個債權(quán)人都是B公司的主要債權(quán)人，債權(quán)金額均超過100萬美元，且B公司確已無力償還欠款，經(jīng)營情況還在持續(xù)惡化。非自愿破產(chǎn)請求成功而有效地保護了這些債權(quán)人的利益。

后金融危機時代，出口企業(yè)須聯(lián)合起來快速行動

本案涉及的B公司的融資機構(gòu)CIT集團，是美國最大的中小企業(yè)商業(yè)貸款機構(gòu)，CIT業(yè)務規(guī)模最大時向約100萬家中小型企業(yè)提供金融產(chǎn)品和顧問服務，業(yè)務涉及全球50多個國家和地區(qū)的大約30個行業(yè)。CIT主要通過發(fā)行債券和商業(yè)本票獲得資金。因2007年年中以來信貸市場情況不斷惡化，該公司的資金來源日漸枯竭。2009年末CIT正式申請破產(chǎn)保護，成為美國第一家接受政府救助后仍走上破產(chǎn)法庭的企業(yè)，這意味著將近100萬家中小型企業(yè)的借貸環(huán)境愈加不穩(wěn)定。

面對大量美國企業(yè)紛紛破產(chǎn)的局面，中國出口企業(yè)應注意提前防范，如盲目觀望，待到美國企業(yè)資產(chǎn)虧損耗盡之時，貿(mào)易債權(quán)多數(shù)將得不到任何清償。一旦遭遇嚴重拖欠，出口企業(yè)只有聯(lián)合起來采取快速有效的追償行動，才能盡量挽回損失。

（作者單位：中國信保應收賬款管理中心）