傳統(tǒng)“無訟”思想的和諧特征及其現(xiàn)代意義

羅 旭

（湖南司法警官職業(yè)學(xué)院，湖南 長沙 410131）

傳統(tǒng)“無訟”思想的和諧特征及其現(xiàn)代意義

羅 旭

（湖南司法警官職業(yè)學(xué)院，湖南 長沙 410131）

中國傳統(tǒng)的“無訟”思想有其適應(yīng)當(dāng)時(shí)社會(huì)的和諧價(jià)值：在思想層面表現(xiàn)為通過無訟的理念對(duì)傳統(tǒng)道德的實(shí)現(xiàn)；在制度層面體現(xiàn)為通過限制訴訟、調(diào)解手段平息訴訟、解決爭端；在社會(huì)民眾層面則達(dá)到了人們貴和求安的社會(huì)秩序追求；在整體社會(huì)效果層面則有效地集中了司法資源打擊刑事犯罪。“無訟”思想對(duì)社會(huì)主義和諧社會(huì)建設(shè)具有重要的啟示和借鑒意義。

無訟；和諧；和諧社會(huì)；構(gòu)建

“無訟”思想作為中國特色的政治法律文化，是中國古代政治法制史上的一朵奇葩，雖然其產(chǎn)生和發(fā)展具有獨(dú)特的社會(huì)基礎(chǔ)，但它對(duì)于構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)建設(shè)仍然有著重要的啟示作用和借鑒意義。

一、傳統(tǒng)“無訟”思想的和諧特征

在以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)構(gòu)建的“家國同構(gòu)”的中國傳統(tǒng)社會(huì)中，傳統(tǒng)的訴訟有其適應(yīng)當(dāng)時(shí)社會(huì)的和諧價(jià)值，這種和諧價(jià)值在思想層面表現(xiàn)為通過無訟的理念促使傳統(tǒng)道德的實(shí)現(xiàn)；在制度層面體現(xiàn)為通過限制訴訟、調(diào)解手段平息訴訟、解決爭端；在社會(huì)、民眾層面則達(dá)到了人們貴和求安的社會(huì)秩序追求；在整體社會(huì)效果層面則有效地集中了司法資源，打擊威脅封建政權(quán)安危的刑事犯罪。

（一）思想層面：道德實(shí)現(xiàn)

中國古代的訴訟制度最大的特點(diǎn)就是它包含了中國傳統(tǒng)法律文化的基本精神即對(duì)和諧的追求和無訟社會(huì)的向往。其實(shí)，即使從現(xiàn)代法學(xué)的角度來看，中國訴訟傳統(tǒng)對(duì)秩序和穩(wěn)定的追求也是值得肯定的，是因?yàn)閷?duì)秩序和穩(wěn)定的追求永遠(yuǎn)是法律的內(nèi)在使命和根本目標(biāo)之一。

作為中國傳統(tǒng)法哲學(xué)價(jià)值學(xué)說中占主導(dǎo)地位的儒家學(xué)說，其最高準(zhǔn)則為“和諧”，這也是整個(gè)中國傳統(tǒng)法律文化的最高價(jià)值理想。和諧決定著世界的安寧和人們的幸福：—是人與自然之間的和諧，人們的行為應(yīng)該與自然秩序相協(xié)調(diào)一致；二是人際之間的和諧，人們?cè)谏鐣?huì)交往中最應(yīng)該講究的是關(guān)系的協(xié)調(diào)一致。因此，“無訟”就成為中國傳統(tǒng)法律文化中重要的價(jià)值取向，也是理想的社會(huì)目標(biāo)。正如羅茲曼所說的那樣：對(duì)證公堂是為君子所不齒的，也是許多堅(jiān)持理想社會(huì)的人們心目中價(jià)值目標(biāo)。從歷史發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)中，人類得到的啟示是：當(dāng)社會(huì)朝著新階段進(jìn)化時(shí)，應(yīng)該為自己創(chuàng)造一個(gè)富予人情味的生活環(huán)境。如果說這一目標(biāo)于西方社會(huì)還只是一種現(xiàn)實(shí)的追求，那么，對(duì)中華民族而言，它卻早已經(jīng)存在于傳統(tǒng)中了。

盧梭認(rèn)為，如果某一民族、國家和社會(huì)的總體道德的最小單位實(shí)現(xiàn)了“大我”和“公益”的目標(biāo)，即所有人在道德上都以民族和國家為“自我”，而沒有了“小我”和“中我”，那么這個(gè)國家則只需要很少或者不需要法律。[1]推而廣之，如果整個(gè)人類社會(huì)的總體道德的最小單位實(shí)現(xiàn)了“大我”和“公益”的目標(biāo)，那么整個(gè)人類在道德上就實(shí)現(xiàn)了“天下為公”，法和國家也就很少或者根本就沒有必要存在了。其實(shí)，這就是中國儒家思想中的大同世界理想。由此可見，無訟的思想使人們更注重于爭端平息的道德價(jià)值。

（二）民眾層面：貴和求安

中國古代傳統(tǒng)倫理中講究人與自然和諧統(tǒng)一的宇宙秩序，以及尊卑有別、長幼有序、謙讓和睦的社會(huì)秩序，在政治上的一個(gè)突出表現(xiàn)就是“和諧”和“無訟”。正是在這樣的指導(dǎo)思想下，“秩序”成為了古代中國政治層面的核心價(jià)值目標(biāo)，其重要性是不言而喻的。與此相對(duì)應(yīng)，維護(hù)“秩序”也就成為了中國古代訴訟活動(dòng)中首要的價(jià)值取向。

由于小農(nóng)經(jīng)濟(jì)，傳統(tǒng)的中國社會(huì)其實(shí)是一個(gè)熟人社會(huì)——長期生活在同一宗族或同一鄉(xiāng)土的緣故，人們之間形成了各種錯(cuò)綜復(fù)雜而又相互依存的社會(huì)關(guān)系。當(dāng)人們?cè)庥龅揭话愕臋?quán)利糾紛時(shí)，“厭訟”和“恥訟”的法律價(jià)值觀使之不愿意尋求法律裁決，而采取放棄部分權(quán)利以贏得一些情理，以和諧換安穩(wěn)的方式防止傷及這種社會(huì)關(guān)系。正因?yàn)楸环烧{(diào)整只是這些處于非常復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系之中的當(dāng)事人之間的社會(huì)關(guān)系的一種或一個(gè)環(huán)節(jié)，一旦發(fā)生糾紛，司法者的裁決就只會(huì)考慮被納入法律視野的那部分關(guān)系，而其他的關(guān)系幾乎不會(huì)或很少成為影響因素。也就是說，當(dāng)事人進(jìn)入訴訟后，其角色就會(huì)由日常生活中的社會(huì)角色轉(zhuǎn)變?yōu)樵V訟格局中的“原告”或“被告”，這種角色的轉(zhuǎn)變抹去了他們?cè)诂F(xiàn)實(shí)生活中所形成、具有的錯(cuò)綜復(fù)雜的聯(lián)系，從而使他們之間的法律關(guān)系凸現(xiàn)出來。實(shí)際上，人們之間在日常生活中的各種聯(lián)系蘊(yùn)涵了他們從現(xiàn)實(shí)生活中自覺不自覺得到的最適合自己利益的選擇機(jī)制。在法理上，這種實(shí)踐理性不可能根據(jù)法律確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來定性，也不可能根據(jù)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來套用。而司法者所做出的判決主要是為了解決當(dāng)事人當(dāng)前的利益和局部的利益，而不會(huì)顧及其長遠(yuǎn)利益和整體利益，這樣一來，原有的熟人關(guān)系就遭到了破壞，而這種關(guān)系一旦破壞，基本上就不可能恢復(fù)。反之，調(diào)解息訟就有很大的包容性。人們選擇調(diào)解息訟，實(shí)際上就是用中庸的態(tài)度來劃分和界定他們之間在現(xiàn)實(shí)生活中所形成、具有的那些錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系。在調(diào)解息訟中，當(dāng)事人或調(diào)解人運(yùn)用法律之外的社會(huì)資源（如親朋、鄰里、熟人等非法律性的社會(huì)關(guān)系），從長遠(yuǎn)利益和整體利益入手，通過交流達(dá)成共識(shí)，使原有的社會(huì)關(guān)系得以維持，甚至沖突的關(guān)系也可以得到恢復(fù)。事實(shí)上，這種貴和求安的中庸?fàn)顟B(tài)是對(duì)當(dāng)事人雙方都是有利的。

（三）整體社會(huì)效果：集中司法資源

中國古代訴訟制度雖對(duì)一般的民事訴訟規(guī)定了眾多的限制，但當(dāng)訴訟涉及統(tǒng)治者的根本政治利益時(shí)，比如針對(duì)一些危害性較大的犯罪，國家政治秩序高于一切的價(jià)值取向就顯示出來了：官府強(qiáng)迫人們告發(fā)，同時(shí)國家也規(guī)定官府必須糾舉。在宋代，國家不斷地派遣使臣巡察各地，監(jiān)督各級(jí)行政長官及時(shí)糾舉犯罪，對(duì)控告者予以獎(jiǎng)勵(lì)，對(duì)隱瞞不告、官司不糾者則給予處罰?！端涡探y(tǒng)》依唐律規(guī)定：“同伍保內(nèi)，在家有犯，知而不糾者，死罪徒一年，流罪杖一百，徒罪杖七十”。尤其是“謀反”、“謀大逆”、“謀叛”等涉及國家根本政治利益犯罪行為出現(xiàn)時(shí)，歷代政府的態(tài)度不僅堅(jiān)決、嚴(yán)厲，而且完全將其它法律原則排除在一邊：法律一方面規(guī)定“親親相隱”，但一方若犯謀反、謀叛、謀大逆等重罪，隱瞞者必受重罰；法律一方面嚴(yán)禁奴告主、嚴(yán)禁卑告尊、嚴(yán)禁幼告長，但一方若犯謀反、謀叛、謀大逆等重罪，另一方則非告不可；法律一方面嚴(yán)禁以匿名文書告發(fā)犯罪，但若涉及謀反、謀叛、謀大逆等重罪，則“理須聞奏，不合燒除”。對(duì)于謀反、謀叛、謀大逆等重罪，官府接到控告就要立即受理，否則將受到嚴(yán)厲制裁。

中國古代的訴訟制度抑“訟”重“獄”，把訟放至基層鄉(xiāng)里和家族解決，這實(shí)際上也是一種“和諧”，盡管這種和諧主要是封建統(tǒng)治者需要的“和諧”，但在有效利用司法資源，使司法者將主要力量用于鎮(zhèn)壓危害統(tǒng)治秩序的重大犯罪，以維護(hù)國家利益的至高無上性方面是首選之策。在思想層面上，無訟的理念使人們舍利取義，更重視道德的調(diào)控作用，使人盡量通過道德方式解決人群中的矛盾糾紛；在制度層面上，限訟及通過教化的手段調(diào)解息訟的制度具有息事寧人、定紛止?fàn)?、促進(jìn)和諧的作用，達(dá)到了穩(wěn)定社會(huì)的效果；在社會(huì)民眾層面，達(dá)到了人們“貴和求安”的價(jià)值訴求，人與人和睦相處，使熟人社會(huì)的關(guān)系得以良好的維系；在社會(huì)整體效果上，集中了司法資源，重點(diǎn)治理直接威脅國家政權(quán)統(tǒng)治的刑事犯罪。中國古人通過息訟和止訟，使天理、國法、人情融為一體達(dá)至社會(huì)和諧，而調(diào)解，是至今還在沿用的具有中國特色的制度；在社會(huì)民眾層面上，這種社會(huì)理念實(shí)際上是“倫理綱?！痹趥鹘y(tǒng)訴訟中的體現(xiàn)，并通過抑訟達(dá)到了熟人社會(huì)的穩(wěn)定，通過止訟加強(qiáng)民眾之間人際關(guān)系的穩(wěn)定，促進(jìn)家國同構(gòu)的緊密性；在社會(huì)整體和諧的層面上，限訟、息訟的制度，使人們專心于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，有利于發(fā)展經(jīng)濟(jì)。

當(dāng)然，中國古代訴訟觀念也具有明顯的消極性：國家司法的權(quán)威性受到影響，民族的訴訟意識(shí)被弱化。千百年來直至今天，這種消極性一直影響著人們的法律意識(shí)。并且無訟所追求的“和諧”忽視當(dāng)事人的合法權(quán)益，這種“和諧”不是“以人為本”而是以國家、家族、君主利益為上，以整體主義倫理為上。在訴訟中并沒有評(píng)斷是非曲直，只是暫時(shí)緩和了矛盾，因此也體現(xiàn)了濃厚的人治色彩。

二、傳統(tǒng)“無訟”思想對(duì)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)具有重要的借鑒意義

社會(huì)主義和諧社會(huì)，應(yīng)該是民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會(huì)。其中的“民主法治”，就是社會(huì)主義民主得到充分發(fā)揚(yáng)，依法治國基本方略得到切實(shí)落實(shí)，各方面積極因素得到廣泛調(diào)動(dòng)；“公平正義”，就是社會(huì)各方面的利益關(guān)系得到妥善協(xié)調(diào)，人民內(nèi)部矛盾和其他社會(huì)矛盾得到正確處理。前者是構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的重要保證，后者是構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的本質(zhì)要求。傳統(tǒng)的“無訟”思想對(duì)我們構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)有以下啟示：

（一）用“和解”和“訴訟”兩手解決爭端，是構(gòu)建和諧社會(huì)的重要手段

傳統(tǒng)“無訟”思想在解決爭端方面,一是通過和解解決社會(huì)糾紛，這是主要手段；二是通過法律高壓或訴訟解決糾紛,“以刑去刑”。第一種手段是上策,是主動(dòng)和主要的,第二種手段是下策,是被動(dòng)和輔助的。在構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)時(shí),我們經(jīng)常要調(diào)整各種社會(huì)糾紛,這就要大力倡導(dǎo)“中”、“和”思想，充分發(fā)揮和解功能，激活、激發(fā)社會(huì)和民間的各種自律機(jī)制、調(diào)解機(jī)制的作用,發(fā)揮街道、社區(qū)、村委會(huì)以及工會(huì)、婦聯(lián)等群眾組織的協(xié)調(diào)功能，淋漓盡致地發(fā)揮“無訟”這一中國傳統(tǒng)法律文化的作用，以促進(jìn)社會(huì)和諧。

（二）德法并重，少訟息訟，節(jié)約司法資源，是構(gòu)建和諧社會(huì)的理念機(jī)制

道德的獨(dú)特功能在于它通過約束人們的思想來約束人們的行為，而法律主要約束的是人們的行為，它通過懲罰違法行為來起到指引人們行為?！巴椒ú蛔阋宰孕小?指的是法律只有通過道德變成人們的內(nèi)心信念才能起到最大的作用；“徒德不足以自?！?指的是道德只有在法律的外在保障下才能得以最大的弘揚(yáng)。因此，古代“無訟”社會(huì)“禮法互補(bǔ)”、“德主刑輔”的治理模式給我們構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)最直接的啟示就是要德法并重,綜合運(yùn)用道德、法律、良風(fēng)益俗以及輿論引導(dǎo)等各種方法推動(dòng)和諧社會(huì)的建設(shè)。

（三）軟環(huán)境和硬環(huán)境兼?zhèn)?，是?gòu)建和諧社會(huì)的社會(huì)條件

廣大人民群眾發(fā)自內(nèi)心的擁護(hù)，是良好社會(huì)理想實(shí)現(xiàn)的前提。盡管絕對(duì)的“無訟”社會(huì)不存在，但像漢初的“文景之治”和唐朝的“貞觀之治”這樣少訟息訟的階段性社會(huì)在中國漫長的歷史長河中也曾曇花一現(xiàn)。這是因?yàn)橐话銇碚f，少訟息訟社會(huì)一是出現(xiàn)在戰(zhàn)亂紛爭之后，廣大人民向往安定的社會(huì)環(huán)境；二是當(dāng)時(shí)的統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)清了社會(huì)形勢(shì)，刀槍入庫、馬放南山，制定、實(shí)施了休養(yǎng)生息的社會(huì)政策和制度。前者是軟環(huán)境，后者是硬環(huán)境，只有二者兼?zhèn)鋾r(shí),“無訟”的社會(huì)理想才能變成廣大人民群眾的自覺行動(dòng)，才會(huì)被歷史和人民所接納、傳承和發(fā)展。

（四）建立完整的社會(huì)保障制度，是構(gòu)建和諧社會(huì)的基本前提

在中國兩千多年的的封建社會(huì)里，儒家推崇的“大同”社會(huì)理想沒有實(shí)現(xiàn)，只是在所謂“大治”的社會(huì)中出現(xiàn)了較少訴訟的現(xiàn)象，其根本原因在于私有制度和封建的宗法等級(jí)制度導(dǎo)致了貧富極度分化這一社會(huì)惡果。真正的大同社會(huì)建立的前提，就是要建立起惠及所有社會(huì)成員的社會(huì)保障制度,中國的封建社會(huì)沒有也不可能建立起這樣的保障制度。社會(huì)主義制度建立后,新中國構(gòu)筑了良好的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化、教育和法律制度,為社會(huì)保障體系的建立、和諧社會(huì)的構(gòu)建提供了現(xiàn)實(shí)的可能。當(dāng)然，我們應(yīng)該看到，要全面建立完整完善的社會(huì)保障制度以構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)，中國還有很長的一段路要走。

（五）發(fā)揮中華民族“家國一體”的文化認(rèn)同，是構(gòu)建和諧社會(huì)的力量之源

在中國文化傳統(tǒng)中,“家國一體”的文化，主要表現(xiàn)為家是國的縮微,國是家的放大?！皣遗d亡、人人有責(zé)”、“先天下之憂而憂,后天下之樂而樂”、“己欲立而立人,己欲達(dá)而達(dá)人”、“己所不欲,勿施于人”以及平等待人等儒家文化已經(jīng)轉(zhuǎn)變成為中華民族的傳統(tǒng)美德、民族性格和行為方式，也是我國人民社會(huì)責(zé)任感的高度凝縮。在構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的過程中，發(fā)揚(yáng)“家國一體”這一優(yōu)秀民族文化傳統(tǒng)，團(tuán)結(jié)一切可以團(tuán)結(jié)的力量,所有民眾眾志成城,將成為我們?nèi)≈槐M用之不竭的力量源泉。

（六）“無訟”社會(huì)的反面教訓(xùn)，是構(gòu)建和諧社會(huì)的警醒之鑒

縱觀中國封建社會(huì)史，“無訟”其實(shí)有真實(shí)的無訟與虛假的無訟,“和諧”也有實(shí)質(zhì)的和諧與虛假的和諧。前文已述，漢初的“文景之治”和唐初的“貞觀之治”是中國古代“無訟”和諧社會(huì)的典范。但是在長達(dá)兩千余年的封建社會(huì)中,這樣的“無訟”和諧社會(huì)卻是屈指可數(shù)的。眾多表面的“息訟”、“止訟”社會(huì)，幾乎都是殘暴統(tǒng)治制度鎮(zhèn)壓的結(jié)果，此外訴訟成本的高昂也是訴訟減少的原因之一。構(gòu)建以實(shí)質(zhì)和諧為目標(biāo)的社會(huì)主義和諧社會(huì)，首先就是要讓人民真正成為國家的主人,真正享有高度的政治社會(huì)管理權(quán)利。中國傳統(tǒng)的“官本位”思想,容易滋生官僚主義和形式主義，因此在社會(huì)主義和諧社會(huì)的構(gòu)建中,要特別防止“政績工程”、“面子工程”等弄虛作假和形式主義的現(xiàn)象,要嚴(yán)禁各種濫用權(quán)力現(xiàn)象的發(fā)生,尤其是嚴(yán)禁以非法的方法壓制人民自由行使權(quán)利。

［1］〔法〕盧梭.社會(huì)契約論[M].何兆武譯.北京：商務(wù)印書館1980.110.

Abstract:China's traditional thought of non-litigation is of harmonious value for the society at that time:realizing the traditional morality through the concept of non-litigation,bring litigation to an end and resolving disputes through restricting litigation and means of mediation,achieving people's pursuit for secure social order,and effectively employing judicial resources to strike criminal offences.The thought of non-litigation is of great enlightenment and meaning of reference for the construction of socialist harmonious society.

Key words:non-litigation;harmony;harmonious society;construct

（責(zé)任編輯：王道春）

The Harmonious Characteristics of Traditional Thought of Non-litigation and Its Modern Significance

Luo Xu

(Hunan Judicature Police Professional College,Changsha,410131,Hunan)

D902

A

2095-1140（2011）01-0141-04

2011-01-10

湖南省2009年高?？茖W(xué)研究項(xiàng)目“根治司法腐敗的路徑研究（09C1222）”。

羅旭（1973-），男，湖南瀏陽人，湖南司法警官職業(yè)學(xué)院，副教授，研究方向?yàn)樗枷胝谓逃c邏輯。