論夫妻侵權(quán)責任制度構(gòu)建的依據(jù)

顧其銀，吳漢勇

（南京森林警察學院警官培訓中心，江蘇 南京 210042）

論夫妻侵權(quán)責任制度構(gòu)建的依據(jù)

顧其銀，吳漢勇

（南京森林警察學院警官培訓中心，江蘇 南京 210042）

婚姻家庭領域的權(quán)利義務包括人身和財產(chǎn)兩方面，夫妻雙方都享有各自的權(quán)利，同時也承擔相應的義務以保證對方權(quán)利的實現(xiàn)。然而現(xiàn)實生活中婚內(nèi)侵權(quán)現(xiàn)象從未淡出過婚姻家庭領域，婚內(nèi)侵權(quán)現(xiàn)象越來越危害家庭倫理和社會秩序。夫妻侵權(quán)責任制度具有保護當事人合法權(quán)益和填補受害人合法權(quán)益遭受損害的救濟功能。英美法系和大陸法系法律都對此有明確規(guī)定。借鑒域外國家的相關制度，分析建立夫妻侵權(quán)責任制度的理論依據(jù)，探討我國夫妻侵權(quán)責任制度構(gòu)建的根基，為建立具有中國特色的夫妻侵權(quán)責任制度服務。

夫妻侵權(quán)；理論基礎；構(gòu)建根基

一、夫妻侵權(quán)責任的內(nèi)涵及特征

夫妻侵權(quán)是指具有合法婚姻關系的夫妻，以作為或不作為的方式違背了法律對夫妻權(quán)利義務的規(guī)定，實施了危害配偶另一方的身份權(quán)和建立在其基礎上的財產(chǎn)權(quán)，使對方的人身、財產(chǎn)乃至精神方面受到損害的過錯行為[1]。其責任是指因夫妻侵權(quán)而應承擔的不利后果。夫妻侵權(quán)責任，本質(zhì)上是一種民事侵權(quán)責任。作為侵權(quán)責任的一種，侵害方承擔侵權(quán)責任的條件無疑應當符合侵權(quán)責任法中侵權(quán)責任的構(gòu)成要件，即必須存在侵權(quán)行為、出現(xiàn)損害后果、侵權(quán)行為與損害后果存在因果關系、侵權(quán)人主觀上有過錯。同時夫妻侵權(quán)作為一種特殊的侵權(quán)行為，受損方在行使損害賠償請求權(quán)時，應注意夫妻侵權(quán)責任其自身的特殊性。

（一）以夫妻侵權(quán)行為存在為前提

夫妻侵權(quán)行為較一般侵權(quán)行為，有如下特性：第一，要求侵權(quán)必須發(fā)生在婚姻關系存續(xù)期間，這里的婚姻關系指法定婚，這是成立夫妻侵權(quán)的時間要件；第二,要求損害事實比較嚴重。夫妻侵權(quán)的損害后果應比一般侵權(quán)行為的結(jié)果更為嚴重，因為在保護夫妻一方的權(quán)益時，法律必須考慮家庭的穩(wěn)定。對侵權(quán)行為顯屬輕微的，不成立夫妻侵權(quán)；第三,行為的內(nèi)容是侵害夫妻間的法定權(quán)利和義務，夫妻侵權(quán)侵害的是不僅是特定身份互享的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，還包括一般民事主體的合法民事權(quán)益。表現(xiàn)形式主要有：侵害生命權(quán)、人身自由權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)、肖像權(quán)；重婚，遺棄，虐待，違反夫妻共同生育權(quán)利義務，違反同居義務，違反忠貞義務，侵害配偶一方的生育權(quán)，實施家庭暴力等。

（二）是婚姻當事人一方向另一方承擔的民事責任

夫妻侵權(quán)的侵權(quán)主體為夫或妻的一方，其他人不能構(gòu)成夫妻侵權(quán)主體。加害人與受害人之間必須具有合法的夫妻關系。如果受害方單獨請求追責第三方，符合侵權(quán)責任構(gòu)成要件的，成立一般侵權(quán)責任，但不屬于本文論述的夫妻侵權(quán)責任。

（三）是過錯責任，主觀要求為過錯中的故意

過錯責任原則是侵權(quán)行為的一般歸責原則，無過錯即無責任[2]。但夫妻侵權(quán)責任與一般侵權(quán)責任有所不同，婚姻具有較強的倫理性，要求夫妻雙方對當事人的行為要有一定程度的寬容，無過錯則不承擔責任。倫理性要求對夫妻侵權(quán)行為不僅要從法律上予以評斷，而且還要從道德意義上予以評斷，而“過錯意味著行為人選擇了一種與法律和道德要求不相容的行為”，“體現(xiàn)了對行為人的行為的違法性、非道德性的價值評斷”[3]?；橐黾彝リP系先天性帶有一定的“自我修復”功能，對于夫妻之間的權(quán)利侵害也有一定的自我消解能力，夫妻間長期相處產(chǎn)生的感情、夫妻相互友好溝通、其他家庭成員的勸解等都是促成問題解決的積極性要素，因此，夫妻間過失侵權(quán)行為的“責任豁免”不是對侵權(quán)行為的放任與無視，而正是基于夫妻關系特殊性而作出的適當回應[4]。夫妻侵權(quán)應采取過錯責任原則，行為人無過錯或過失便不承擔夫妻侵權(quán)責任。凡故意實施侵權(quán)行為損害另一方合法權(quán)益的，應當承擔侵權(quán)責任。

二、域外國家確立侵權(quán)責任制度的依據(jù)考察與借鑒

（一）域外國家確立夫妻侵權(quán)責任制度的依據(jù)考察

很多國家的婚姻家庭法和侵權(quán)法都有關于侵害配偶權(quán)而承擔法律責任的規(guī)定。在大陸法系國家，如《法國民法典》規(guī)定：“妻對于夫有請求補償?shù)臋?quán)利?！薄胺蛞驗椴贿m當保存行為致其妻的個人財產(chǎn)受損害者，應付賠償責任?！薄度鹗棵穹ǖ洹芬?guī)定：“配偶一方為履行夫妻共同生活的義務或其行為對他方有危險、污辱或損害時，他方可據(jù)此向法官提起訴請?！眰鹘y(tǒng)的英美侵權(quán)法對家庭內(nèi)的侵害使用特殊免責。1884年美國《已婚婦女保護法》賦予婦女獨立的人格和對個人財產(chǎn)獨立的所有權(quán)以后，美國大多數(shù)州已經(jīng)廢除了夫妻人身侵權(quán)豁免理論，許多州準許夫妻間提起侵權(quán)訴訟賠償。夫妻間侵權(quán)訴訟普遍見于交通事故傷害賠償、性病傳染以及家庭暴力[5]。而且英美法國家把誘拐、通奸、虐待作為對配偶權(quán)的侵權(quán)行為而負賠償責任[6]。我國臺灣地區(qū)婚姻法學者認為，民法既然承認夫妻各自擁有獨立的人格及財產(chǎn)能力，夫妻間應當可以成立侵權(quán)行為。即使在婚姻關系存續(xù)期間也可以提出損害賠償訴訟，除非該訴訟將顯然導致夫妻間關系解體則不受理該訴訟[7]。

（二）夫妻侵權(quán)責任制度的理論基礎

《憲法》規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”，“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟的、文化的、社會的和家庭的生活等各個方面享有同男子平等的權(quán)利?！睉椃ǖ脑瓌t在《民法通則》和《婚姻法》中的體現(xiàn)就是保護夫妻雙方的合法權(quán)益、實行男女平等的婚姻制度的規(guī)定。我國《民法通則》第5條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯?！钡?06條第2款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任?！泵穹ǖ幕纠碚撛诨橐龇ㄖ型瑯舆m用，夫妻關系也是一種民事關系，其行使不應違背民法的有關規(guī)定，夫妻一方對對方權(quán)利的侵犯就構(gòu)成侵權(quán)責任。比如配偶一方對他方實施家庭暴力或虐待的行為就侵害了對方的人格權(quán)；配偶一方重婚或者與他人同居違反了夫妻間的忠實義務；配偶一方私自處理共同財產(chǎn)是對夫妻雙方共同財產(chǎn)權(quán)的侵犯；配偶一方不履行夫妻之間的同居義務是對一方同居權(quán)利的損害[8]。按照《侵權(quán)責任法》的規(guī)定，有過錯的侵權(quán)行為方應該承擔相應的責任。夫妻侵權(quán)責任制度是侵害配偶一方權(quán)利的另一方對對方應承擔相應的民事責任。

另外，對于夫妻侵權(quán)責任的承擔，可以運用反證法證明其合理性和合法性。侵權(quán)責任構(gòu)成要件包括侵權(quán)主體的違法侵權(quán)行為、侵權(quán)人的過錯以及侵權(quán)行為與損害事實之間的因果關系、損害事實四個方面[9]。如果證據(jù)證明夫妻侵權(quán)主體、侵權(quán)行為、因果關系的存在，在此情況下侵權(quán)責任得不到救濟，那么法律的社會功能就會喪失，不利于維護公序良俗和穩(wěn)定社會秩序，也不符合立法者設立婚姻法實行男女平等的目標。曹詩權(quán)教授曾指出：“在現(xiàn)代社會，無論在法律上還是在社會意義上，人均具有獨立的主體性，這并不受婚姻關系的影響。侵權(quán)行為事實成立，就要承擔相應的責任”[10]。美國法經(jīng)濟學的杰出代表波斯納認為婚姻本質(zhì)上是一種身份契約[11]，就夫妻侵權(quán)責任而言,配偶一方對對方實施了侵權(quán)行為，作為具有完全權(quán)利能力和行為能力的成年人其應當對雙方達成合意結(jié)合的“身份契約的后續(xù)履行行為”負責。

三、我國侵權(quán)責任制度構(gòu)建的根基

婚姻是男女雙方以終身共同生活為目的的兩性結(jié)合。夫妻的結(jié)合，包括精神、肉體、經(jīng)濟及其他權(quán)利義務關系的結(jié)合，具有持久性[12]。夫妻人格獨立、法律地位平等，夫妻間負有不侵犯對方生命健康、姓名、名譽、榮譽等不作為義務。合法的婚姻受法律保護。

隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社會的開放化及多元化，人們的思想觀念發(fā)生變化，在婚姻家庭關系上夫妻侵權(quán)行為屢屢發(fā)生，家庭暴力呈上升趨勢，從而導致婚姻破裂有增無減，相關離婚案件也呈大規(guī)模增多趨勢。許多婚姻當事人因配偶的侵權(quán)行為，身心遭到嚴重摧殘，急需建立夫妻侵權(quán)責任制度，提供法律救濟途徑，保護受害方合法權(quán)益，制裁侵害方的違法行為，維護法律的公平與正義。筆者認為建立夫妻侵權(quán)責任的依據(jù)有：

（一）物質(zhì)基礎

在我國現(xiàn)行婚姻法中，我國夫妻財產(chǎn)制度是以法定共同財產(chǎn)制原則，以約定財產(chǎn)制、法定個人財產(chǎn)制為補充。在約定財產(chǎn)制情形下，約定財產(chǎn)優(yōu)先于法定財產(chǎn)，夫妻侵權(quán)責任追究可執(zhí)行因約定歸一方所有的財產(chǎn)。法定共同財產(chǎn)制情形下，可能存在夫妻一方專有財產(chǎn)的可能?！痘橐龇ā返?8條規(guī)定：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（一）一方的婚前財產(chǎn)；（二）一方因身體傷害獲得的醫(yī)療費殘疾人生活補助費等費用；（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；（四）一方專用的生活用品；（五）其他應當歸一方的財產(chǎn)?！边@時，夫妻侵權(quán)追責時可用一方專有財產(chǎn)來承擔責任。即使無個人專有財產(chǎn)，也不會影響實體權(quán)利義務的界分，因為夫妻個人財產(chǎn)的有無，只是執(zhí)行層面上的問題。法院的判決功能是分清是非，明確責任，伸張正義。即使暫無法執(zhí)行，也能起到一定的社會輿論作用，從而制約、約束侵權(quán)人的行為。

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，家庭經(jīng)濟的發(fā)達使得夫妻在經(jīng)濟上有了相對的獨立性，夫妻獨立經(jīng)濟能力的提高，使得夫妻個人財產(chǎn)的保護意識增強，婚前財產(chǎn)公證以及婚后對財產(chǎn)約定的現(xiàn)象也越發(fā)普遍。立法者在修訂《婚姻法》時，根據(jù)現(xiàn)有經(jīng)濟的發(fā)展趨向，有意將夫妻這一特定的社會群體分為對內(nèi)關系和對外關系兩部分進行法律調(diào)整，對外注重市場經(jīng)濟條件下的交易安全；對內(nèi)雙方擁有可由自己處分的財產(chǎn)。這種可形成實質(zhì)意義上的人格平等的財產(chǎn)制度，可以使當事人對內(nèi)對外都獨立地承擔民事責任[13]，這都為夫妻侵權(quán)責任的承擔提供了執(zhí)行的財產(chǎn)基礎。

（二）社會基礎

目前，我國最大的婚姻現(xiàn)實需要是維護婚姻家庭的穩(wěn)定，同時提高民眾的權(quán)利意識。從我國婚姻家庭的現(xiàn)狀來看，婚內(nèi)侵權(quán)的現(xiàn)象很多，離婚率居高不下，家庭關系的穩(wěn)定性、和諧性受到很大影響，社會風氣也有待純化。有相關調(diào)查顯示，重婚、“包二奶”、家庭暴力、遺棄、虐待、通奸、姘居等侵權(quán)行為在呈上升趨勢。這些侵權(quán)行為嚴重地損害了一方配偶的人身權(quán)，使受害方的身心遭到巨大的打擊，同時對整個家庭和社會風氣也極為有害。以至于有學者針對當前重婚現(xiàn)象的頻危提出將重婚罪的限度限定在法律婚之間和前法律婚后事實婚兩種情形的新論的主張[14]。筆者認為出于撫慰受害人的精神損害，制裁和預防夫妻侵權(quán)行為的需要，非常有必要追究夫妻侵權(quán)責任。如果法律不與時俱進，不對夫妻侵權(quán)責任制度進行明確和全面的規(guī)定，那么夫妻侵權(quán)行為將會愈演愈烈。

改革開放以來，人們的思想得到極大解放，人們的觀念已有所轉(zhuǎn)變，“人格尊嚴”、“男女平等”等人權(quán)觀念已深入人心。社會是發(fā)展的，民眾的權(quán)利意識將越來越強。夫妻侵權(quán)的訴訟行為也越來越多，越來越復雜。而現(xiàn)行的“離婚損害賠償制度”并不足以滿足民眾的權(quán)利訴求。首先，在《婚姻法司法解釋（一）》第29條明確規(guī)定“在婚姻關系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚，而單獨依據(jù)該條（婚姻法第46條）規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理”的情形下，仍有很多受害人不請求離婚，僅單獨就配偶一方的侵權(quán)行為提起侵權(quán)之訴；其次，民眾提起訴訟的侵權(quán)行為范圍，也并不只限于婚姻法上所限定之范圍。為真正實現(xiàn)男女平等，保護夫妻的合法權(quán)益，法律應積極地干預，至少在一方提出請求時應施以援助。通過立法追究夫妻侵權(quán)責任，有效地教育和勸阻違法者以及引導其正確行動，也有效地引導其他公眾正確行動，最終營造和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關系。

（三）法理依據(jù)

1.權(quán)利救濟理論

有權(quán)利則有救濟，無救濟則無權(quán)利。在婚姻存續(xù)期間，夫妻享有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。當權(quán)利受到侵害時應得到救濟，權(quán)利救濟就是一種遏制或解決權(quán)利沖突的手段。現(xiàn)代婚姻立法普遍采取夫妻別體主義模式，又稱夫妻異體[15]，即男女結(jié)婚后各自仍然有獨立的人格，各自有財產(chǎn)權(quán)利，承擔各自的義務，夫妻地位平等。婚姻雙方當事人是獨立的民事主體，具有獨立的法律人格，雙方地位平等，互相享有特定的權(quán)利、負擔特定的義務。首先，夫妻間夫妻中任何一方作為自然人都享有一些固有的人權(quán)，如人格權(quán)，生命健康權(quán)，財產(chǎn)權(quán)等，這些人權(quán)不僅被寫入憲法，而且越來越被人們普遍接受、認可。保護公民人格權(quán)是憲法確立的一項基本原則，也是公民的一項最基本的權(quán)利。《憲法》第49條第1款規(guī)定：“婚姻、家庭、母親、兒童受國家保護”，《民法通則》第104條也規(guī)定：“婚姻、家庭、老人、母親和兒童受法律保護?！睂嵭小澳信降鹊幕橐鲋贫取薄Ｆ浯危鳛樘厥馍矸蓐P系的主體夫妻互享的權(quán)利義務，如同居權(quán)，忠實權(quán)，生育權(quán)，婚姻住所商定權(quán)，日常家事代理權(quán)，對夫妻雙方人格權(quán)的同等保護有利于加強法律關系主體的責任意識以及婦女的獨立主體意識。家庭的安寧來自于對對方權(quán)利的尊重，是夫妻共同創(chuàng)造的，而不是犧牲一方應獲保護的權(quán)利來換取家庭的安寧[16]。當人格尊嚴受到傷害，夫妻一方對另一方進行歧視、虐待，受害方應得到法律救濟。夫妻故意侵權(quán)行為本身足以證明家庭和諧已不復存在，提起侵權(quán)之訴有利于避免當事人私下相互報復，激化矛盾甚至更嚴重惡劣的行為，觸犯刑法，破壞社會公共安全和利益。有助于教育挽救當事人，制止家庭暴力等夫妻間侵權(quán)行為，避免矛盾激化，減少家庭暴力等惡性刑事案件的發(fā)生，有利于增強家庭成員平等與權(quán)利意識，促進互相尊重，維護家庭和睦，構(gòu)建和諧社會。

2.共有消滅理論

在夫妻共同財產(chǎn)制下，夫妻間的侵權(quán)責任常會因為共有財產(chǎn)無法實際分割從而無法實現(xiàn)賠償[17]。這是我國夫妻侵權(quán)責任制度設立的一大障礙。但是，我國《物權(quán)法》第99條規(guī)定：“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)。以維持共有關系，應當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應當給予賠償。”該規(guī)定為夫妻間侵權(quán)責任的承擔提供了可操作性的法律依據(jù)。因為，夫妻間侵權(quán)責任的承擔無疑應屬于上述規(guī)定中的“重大理由”，該責任的承擔是救濟夫妻一方受損權(quán)利的需要，也是所有權(quán)絕對這一民法基本原則在婚姻家庭法領域的具體體現(xiàn)。這樣，發(fā)生夫妻侵權(quán)就可以追責并能夠?qū)嶋H擔責。

以上兩種理論都有力地支撐著夫妻侵權(quán)責任的成立，使夫妻侵權(quán)責任的承擔更具可操作性，有力地駁斥了否認夫妻侵權(quán)責任的相關論說，如夫妻間“侵權(quán)責任豁免”、夫妻間侵權(quán)責任執(zhí)行困難等否定性論說，使夫妻侵權(quán)責任的承擔具有理論依據(jù)和現(xiàn)實性。構(gòu)建具有中國特色的夫妻侵權(quán)責任制度，不僅具有顯著的社會現(xiàn)實意義，而且有助于我國法律體系的完善。

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On the Fundamental of the Couple Tort Liability System

GU Qi-yin,WU Han-yong
（Nanjing Forest Police College,Nanjing 210042,China）

The rights and obligations of marriage and family include both personal and property rights and obligations.Both spouses have their own rights,but they also undertake corresponding obligations to ensure the realization of the other's rights.In real life,violationswithin marriage had never been out areas of our marriage and family.More and more violations within marriage and family harm the social ethics and order.Marital tort liability system has the function to protect the rights and interests of the spouses and fill the relief function of legal rights of the victims suffered damage.Common laws and Continent laws have clearly stipulated on it.By learning the relevant systems in other countries,analyzing the theoretical basis ofmarital tort liability system,studying the construction of the couple tort liability system,the authors tried to serve for the establishment of the couple tort liability system with Chinese characteristics.

couple infringement;theory;the foundation of construction

張 穎）

D923.9

A

1674-828X（2011）03-0032-04

中央高?；究蒲袠I(yè)務費專項資金項目“相鄰關系制度比較研究與立法完善研究”的階段性成果，項目編號：ZD201132.

2011-05-21

顧其銀（1966-），男，江蘇興化人，南京森林警察學院警官培訓中心常務副主任，副教授，法學碩士，主要從事民商法、馬克思主義理論與思想政治教育研究；

吳漢勇（1985-），男，江蘇興化人，南京森林警察學院教師，法學碩士，主要從事民商法學研究。

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