論法的道德性

■李銀鳳

法律與道德作為古今中外法理學(xué)研究當(dāng)中永恒的主題，一直備受關(guān)注和廣受討論。綜觀法律和道德的含義，我們既要看到法與道德的聯(lián)系，又要看到兩者之間的區(qū)別與不同。法律具有道德性，從法律自身來看，法律的內(nèi)在道德不僅具有堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)，還具有其獨(dú)特的基本原則；從法律的動態(tài)運(yùn)行來看，道德作為一個重要元素貫穿于立法、執(zhí)法、司法和守法等各個階段的始終。我國社會主義法制建設(shè)應(yīng)當(dāng)充分重視法律和道德兩者的關(guān)系，充分利用法德道德性來調(diào)整各種社會關(guān)系。

一、道德的含義以及與法的聯(lián)系和區(qū)別

法是體現(xiàn)統(tǒng)治階級和社會集團(tuán)的意志和利益，由國家制定或者認(rèn)可并且由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范的總稱，是用以建立和維護(hù)有利于統(tǒng)治階級和社會集團(tuán)的社會關(guān)系和社會秩序，實(shí)現(xiàn)其政治作用和社會作用的一種工具。

道德是人們關(guān)于美與丑、善于惡、正義與非正義、公正與偏私等理念或觀念的認(rèn)識或評價(jià)，并通過人們的內(nèi)心信念、傳統(tǒng)習(xí)慣以及社會輿論來維系的行為規(guī)范總稱。道德作為由一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定的上層建筑中的意識形式和社會調(diào)整形式，具有經(jīng)濟(jì)制約性、階級性、歷史性、繼承性等屬性。

道德與法的內(nèi)涵與屬性都決定著二者不可避免地有著聯(lián)系。道德與法，二者所處的范疇相同，皆屬于社會意識和上層建筑的范疇，都是一種社會調(diào)整形式；二者所賴以存在的基礎(chǔ)相同，皆受一定社會物質(zhì)生活條件的制約和影響；二者都不同程度低對社會物質(zhì)生活條件有反作用；二者作為一種意識，都具有相對的穩(wěn)定性，特別是道德的連續(xù)性使得其穩(wěn)定性更加突出；二者許多淵源都是相同的，且二者交互作用；二者相互影響和相互作用，相互滲透、相互制約以及相互保障，相互滲透，道德與法雖然聯(lián)系密切，但也有明顯的區(qū)別和不同。主要表現(xiàn)在：其一，二者產(chǎn)生的時間和所處歷史時期不同。法是階級社會的特殊現(xiàn)象；而道德是伴隨人類社會始終，是人類社會的普遍現(xiàn)象。其二，二者的調(diào)整范圍和客體不同。道德的調(diào)整范圍和客體較法律要寬泛得多。其三，二者的表現(xiàn)形式不盡相同。法通常有規(guī)范性文字表現(xiàn)形式乃至法典形式；而道德通常無規(guī)范性文字表現(xiàn)形式。其四，二者實(shí)施方式不同。法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施；而道德的實(shí)施不具有強(qiáng)制性，通常是依靠大眾輿論地譴責(zé)。其五，二者的某些屬性不同。法律具有抑欲性，即禁止性，禁止某些為某些不應(yīng)為的行為；而道德更主要的是倡導(dǎo)性，即鼓勵引導(dǎo)性，鼓勵人們?yōu)閼?yīng)當(dāng)為的的行為。其六，二者的責(zé)任配置不同。法律通常有非常明晰以及嚴(yán)格的責(zé)任配置以懲罰違反法律的行為，而道德則不一定。其七，二者的覆蓋范圍不同。法律具有普遍性；而道德通常具有很強(qiáng)的地域性和人群性。其九，二者變化的速率不完全相同。道德變化速率比法律變化速率還慢。

綜上所述，我們對上述對二者基本概念進(jìn)行了解讀，理解了二者的密切聯(lián)系，明晰了二者的區(qū)別與不同。筆者認(rèn)為，法具有道德性主要表現(xiàn)在兩個方面，一是法律自身具備道德性，二是法律的動態(tài)運(yùn)行需要道德的支撐。

二、法自身具備道德性

（一）法律內(nèi)在道德理論之提出前提

法律與道德不可分離是法律內(nèi)在道德存在的前提和基礎(chǔ)。1964年，美國著名法理學(xué)家朗·富勒發(fā)表法哲學(xué)領(lǐng)域的代表作《法律的道德性》指出法律自身具有道德性，法律秩序要以道德為基礎(chǔ)，法律與道德是密切聯(lián)系的。

法律內(nèi)在道德存在著一定的倫理前提。富勒將道德分為兩類：義務(wù)的道德和愿望的道德。富勒認(rèn)為：“如果說愿望的道德是以人類所能達(dá)致的最高境界最為出發(fā)點(diǎn)的話，那么，義務(wù)的道德則是從最低點(diǎn)出發(fā)。他確立了使有序社會成為可能或者是有序社會得以達(dá)致其特定目標(biāo)的那些基本原則?！痹谶@兩種道德中，義務(wù)的道德與法律的聯(lián)系最為密切。在富勒看來，義務(wù)的道德相當(dāng)于或可以轉(zhuǎn)化為法律，它為法律規(guī)則的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)提供了尺度。故而人們在規(guī)范自己的行為時不僅是禁止某些有害的行為，還必須探求使行為服從規(guī)則的特定的完善途徑?；谶@一理論前提，富勒提出了法律的內(nèi)在道德論。

（二）法律內(nèi)在道德提出及其基本原則

與愿望的道德和義務(wù)的道德相對應(yīng)，富勒將法的道德性分為：法律內(nèi)在道德和法律外在道德。內(nèi)在道德和外在道德是法律道德性不可缺少的兩個方面。內(nèi)在道德使得法律成為法律，但不能決定法律成為好法律，它具有中立性，它之寶枕該法律表達(dá)明晰且無矛盾，便于產(chǎn)生實(shí)效。另一方面，忽視或者排斥法律的外在道欲圖保持法德內(nèi)在道德相當(dāng)困難。

富勒的法律的“內(nèi)在道德”是指真正的法律制度必須具備的一系列條件,也就是“法治原則”，以下分述之：

第一，法律的一般性原則。法是一種針對所有人的可以普遍以及反復(fù)適用的行為規(guī)范，“一般性或普遍性意味著同樣的情況應(yīng)同樣對待。因而一般性的要求也就包括了人們通常所說的法律面前人人平等的原則。”法律的內(nèi)在道德要求在最低限度上必須有某種普遍性的規(guī)則存在以確定一種行為模式，而不管它們是否公正。

第二，法律的公開性原則。富勒認(rèn)為，法律需要被公布。公民有權(quán)知道和了解法律，并且可以效仿了解法律的人的行為模式，可以批評那些不應(yīng)制定或者制定不合理的法律。

第三，法律的非溯及既往性原則。法律通過規(guī)則治理人類行為，但不能從未來實(shí)施的規(guī)則來指導(dǎo)或治理當(dāng)今或是過去的行為，但是這種溯及既往控制在一定程度之內(nèi)。

第四，法的明確性原則?！耙环N徒有其表的清晰可能比一種誠實(shí)的、開放性的模糊更有害?！绷⒎ㄕ邞?yīng)當(dāng)竭力是法律規(guī)則清晰明確，含糊不清法律會造成人們的理解障礙，會造成因?qū)Ψ傻那舛`反法律的后果。

第五，法律的一致性原則。法律之間以及法律內(nèi)部不可自相矛盾，此項(xiàng)原則是對立法者謹(jǐn)慎的要求。違反該原則可能會造成各種矛盾沖突，乃至動搖法律的權(quán)威性。

第六，法的可行性原則。法律應(yīng)當(dāng)在適度的范圍內(nèi)為人們的活動提供能遵守的指導(dǎo)原則，而后設(shè)定能承擔(dān)的法律責(zé)任。

第七，法的穩(wěn)定性原則。法律的穩(wěn)定性是法律內(nèi)在道德的要求，頻繁變動的法律使得人們無法遵守，損害了法的權(quán)威性。

第八，官方行為與法律的一致性原則。官方行為與法律保持一致是法律內(nèi)在道德最為復(fù)雜的一項(xiàng)，要求立法、執(zhí)法和司法幾方面的配合來維持這種一致性的狀態(tài)。

三、法的動態(tài)運(yùn)行需要道德的支撐

（一）立法過程需要且具有法律支撐

立法過程中的法律支撐主要體現(xiàn)在以下兩個個方面。

其一，立法者立法時應(yīng)當(dāng)保證法律的內(nèi)在道德。作為一種具備國家強(qiáng)制力的行為規(guī)則的法律，法的內(nèi)在道德強(qiáng)調(diào)法律自身的合理性以及一致性，法律與法律之間、法律內(nèi)部都應(yīng)當(dāng)沒有矛盾，都應(yīng)當(dāng)合理。只有法律自身合理，才能更好地得到實(shí)施與適用。才能和法律的外部道德適應(yīng)，保證外在道德的實(shí)現(xiàn)。

其二，立法者的道德標(biāo)準(zhǔn)指導(dǎo)立法?！傲⒎ㄕ邞?yīng)該把自己看作一個自然科學(xué)家，他不是在制造法律，不是在發(fā)明法律，而僅僅是在表述法律，他把精神關(guān)系的內(nèi)在規(guī)律表現(xiàn)在有意識的現(xiàn)行法律之中。”一方面，立法有堅(jiān)實(shí)的道德基礎(chǔ)，道德是產(chǎn)生法律的最重要的文化淵源，法律的本旨源自一般的道德準(zhǔn)則；另一方面，道德標(biāo)準(zhǔn)通過立法者的立法技術(shù)和手段直接體現(xiàn)于法律之中。許多法律概念本身具有道德含義，法律條文通過技術(shù)性規(guī)范提出一般性的道德要求。

但是我們同樣應(yīng)當(dāng)在立法過程中注意法律和道德各自應(yīng)處于各種合理范圍內(nèi)這一問題。法律與道德雖然聯(lián)系密切，卻不是時刻交纏的。立法不可拔高道德標(biāo)準(zhǔn)，道德若超過其在法律中應(yīng)有的限度，便會影響立法的正確性和司法公正。

（二）司法過程需要道德支撐

弗·培根說：“一次不公正的（司法）判斷比多次不公平的舉動為禍尤烈。因?yàn)檫@些不平的舉動不過弄臟水流，而不公的判斷則把水源敗壞了?！惫仕痉ㄟ^程中的道德支撐主要體現(xiàn)在以下兩個方面。

其一，司法者職業(yè)道德指導(dǎo)其司法工作。司法者如普通人也具有自己的人生觀、價(jià)值觀和道德觀，與其法律職業(yè)道德定有不協(xié)調(diào)或是沖突之處。司法者不應(yīng)用大眾的倫理道德來約束自己，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持其職業(yè)道德，按照法律程序，保證法律的內(nèi)外道德的情況下適用法律，作出公正的判斷。

其二，道德在司法過程中表現(xiàn)。司法具有堅(jiān)實(shí)的道德基礎(chǔ)，主要表現(xiàn)在司法的產(chǎn)生和司法運(yùn)行原則兩個方。一方面，司法的產(chǎn)生源于“個人化正義”向“公助的正義”的轉(zhuǎn)化，從個人化正義到公力正義的出現(xiàn)，說明司法存在在道德上的一種必然性。尤其是公助正義在現(xiàn)實(shí)的社會生活中起著非常重要的作用，不過這種作用的發(fā)生仍離不開公力正義的支持。另一方面，司法是國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動，其過程中必須遵循法治原則、平等原則、司法獨(dú)立原則、司法責(zé)任原則等。

（三）執(zhí)法過程需要法道德支撐

狹義的執(zhí)法僅之國家行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員在行使行政管理權(quán)的過程中，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實(shí)施法律的活動?，F(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)常會出現(xiàn)各種行政執(zhí)法不合理不合法的情況：行政法規(guī)范不統(tǒng)一，缺乏對行政主體進(jìn)行具體行政行為時規(guī)范的指引；行政主體不依照法律規(guī)定進(jìn)行行政執(zhí)法，而做出侵害集體利益、侵害人民的行為等。

解決上述問題，道德不可缺少并且應(yīng)當(dāng)發(fā)揮其應(yīng)有的作用。其一，從法律的內(nèi)在道德來講，立法者應(yīng)當(dāng)使得法律符合公開性原則、法律要清晰明確、法律之間要一直和官方行為要與法律一致等原則，以完善行政執(zhí)法之依據(jù)。其二，執(zhí)法過程中應(yīng)當(dāng)注意堅(jiān)持合法性原則（依法行政原則）、合理性原則和效率原則相統(tǒng)一，既增強(qiáng)了法律的可行性，又保證了執(zhí)法的道德性。其三，對行政執(zhí)法人員的職業(yè)道德修養(yǎng)和素質(zhì)加以重視。

（四）守法需要道德的支撐

守法是指國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民個人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動。守法是人出于契約式的利益和信用的考慮，是道德的要求。

守法具有堅(jiān)固的理論基礎(chǔ)，“承諾論（社會契約論）”、“功利論”“公平論”以及“統(tǒng)一守法論”是守法的道德基礎(chǔ)的三種理論。承諾論的基本思想是：每個公民都有守法的道德義務(wù)，因?yàn)樗巧鐣跫s的當(dāng)事人。這種理論，守法義務(wù)的基礎(chǔ)或是直接根據(jù)是信守承諾這樣一種道德義務(wù)。功利論的基本思想是：每個公民都有無可爭議的義務(wù)去做出產(chǎn)生良好結(jié)果的行為，無可爭議的守法的一般義務(wù)是存在的。公平論又稱“公平對待論”，基本思想是：當(dāng)正義的制度存在并適用于我們時，我們要服從政府和守法的道德義務(wù)。上述里理論都肯定了守法的道德基礎(chǔ)，是對人們以及法的道德要求。利于樹立法的權(quán)威性，使得全社會各個階層都自覺的守法，自覺地提高自己的道德修養(yǎng)。

綜上所述，法律與道德之間相互區(qū)別，又相互聯(lián)系。不論是從法律自身來看，還是從法律的動態(tài)運(yùn)行來看，法律都離不開道德，法的道德性得到了各方面的肯定。我國現(xiàn)階段的社會主義法制建設(shè)中，法制建設(shè)與道德建設(shè)都具備了我國歷史上前所未有的良好環(huán)境和發(fā)展機(jī)遇。我們應(yīng)當(dāng)根據(jù)兩者不同的屬性特點(diǎn)，既要理解法律自身的道德性，又要看到法律的動態(tài)運(yùn)行中道德的重要作用，重視兩者的建設(shè)，協(xié)調(diào)好兩者的關(guān)系共同調(diào)整社會關(guān)系，共同建設(shè)和諧的法治社會。

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