當(dāng)代大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的發(fā)展趨勢(shì)

陸 靜

（青島市委黨校 法學(xué)部，山東 青島 266071）

當(dāng)代大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的發(fā)展趨勢(shì)

陸 靜

（青島市委黨校 法學(xué)部，山東 青島 266071）

二戰(zhàn)以來，大陸法系民法的新發(fā)展主要體現(xiàn)在親屬法的修改上。大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的立法理念除了傳統(tǒng)的婚姻和諧，還確立了男女平等、交易安全的理念，從而形成了日趨多元的立法原則。在共同的立法原則的指導(dǎo)下，各國的夫妻財(cái)產(chǎn)制還呈現(xiàn)出統(tǒng)一性和民族性并存的特點(diǎn)，“和而不同”是當(dāng)今乃至未來大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制發(fā)展的基本趨勢(shì)。

大陸法系； 夫妻財(cái)產(chǎn)制； 趨勢(shì)

我國兩岸三地的夫妻財(cái)產(chǎn)制都是在大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的強(qiáng)烈影響下建立起來的。探尋現(xiàn)代大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的發(fā)展趨勢(shì)，對(duì)于我們把握全球化背景下夫妻財(cái)產(chǎn)制立法的大方向，制定符合我國國情的民法典親屬編有重要指導(dǎo)意義。筆者認(rèn)為，當(dāng)代大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的發(fā)展趨勢(shì)主要體現(xiàn)在兩個(gè)相互關(guān)聯(lián)的方面：一是，現(xiàn)代國家在夫妻財(cái)產(chǎn)制領(lǐng)域形成了多元的立法原則——男女平等、婚姻和諧和交易安全；二是，在上述原則的指導(dǎo)下，各國的夫妻財(cái)產(chǎn)制呈現(xiàn)出統(tǒng)一性和民族性并存的特點(diǎn)。

一、立法原則趨于多元

19世紀(jì)末20世紀(jì)初，歐洲的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生了巨大的變化，經(jīng)濟(jì)交往日益頻繁，女性廣泛參與社會(huì)經(jīng)濟(jì)乃至政治生活，女權(quán)運(yùn)動(dòng)高漲，在思想領(lǐng)域，封建家長制的殘余在逐步消除，男女平等的觀念深入人心，變動(dòng)中的夫妻財(cái)產(chǎn)制被賦予了新的理念——男女平等的理念；此外，隨著個(gè)人財(cái)富的增加、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的廣泛拓展，夫妻財(cái)產(chǎn)也日益參與到社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)當(dāng)中，成為影響經(jīng)濟(jì)秩序的一個(gè)因素，因此，20世紀(jì)尤其是二戰(zhàn)以來，大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的立法理念除了傳統(tǒng)的婚姻和諧外，還確立了男女平等、交易安全的理念，從而形成了現(xiàn)代夫妻財(cái)產(chǎn)制領(lǐng)域立法原則日趨多元的狀態(tài)。

（一）男女平等的原則

男女平等成為一項(xiàng)重要的立法原則，經(jīng)歷了漫長的歷程，17、18世紀(jì)的西方國家憲法中尚沒有男女平等原則的規(guī)定。法國的人權(quán)宣言、美國的獨(dú)立宣言、普魯士憲法在其平等原則中都不包含男女平等的原則。20世紀(jì)以后，憲法中才開始出現(xiàn)男女平等的一般性原則，二戰(zhàn)以后，憲法除了男女平等的原則性規(guī)定外，還設(shè)有保護(hù)女性和家庭的特別條款。爭取男女平等的目標(biāo)也已逐漸從政治領(lǐng)域擴(kuò)展至經(jīng)濟(jì)社會(huì)領(lǐng)域，從最初的形式平等逐步轉(zhuǎn)向男女的實(shí)質(zhì)平等。

男女平等原則的確立，帶來了親屬法領(lǐng)域的一系列變革，在民法的其他領(lǐng)域早已緊跟時(shí)代實(shí)現(xiàn)了現(xiàn)代化的情況下，民法領(lǐng)域最頑固的堡壘——親屬法終于在二戰(zhàn)以后迎來了春天，正如學(xué)者們一致認(rèn)為的，近幾十年里，民法的發(fā)展主要體現(xiàn)在親屬法的修改上，[1](p117-118)夫妻財(cái)產(chǎn)制作為親屬法中最能體現(xiàn)男女平等原則的一項(xiàng)法律制度，當(dāng)然成為各國修法的重點(diǎn)。

1．男女平等原則在夫妻財(cái)產(chǎn)制中的貫徹

1804年的《法國民法典》規(guī)定，妻子未經(jīng)其夫同意或法院許可，不能從事任何法律行為，并規(guī)定由夫單獨(dú)管理夫妻財(cái)產(chǎn)。到了1893年，法律終于確認(rèn)“妻子有從事一切法律行為的能力”。1907年，法國引入英國法中的“特有財(cái)產(chǎn)”制度，承認(rèn)妻子有權(quán)管理其勞動(dòng)所得。1965年法國民法典修改，確立以婚后所得共同制為法定財(cái)產(chǎn)制，從而形成了所有權(quán)共有、管理權(quán)各自獨(dú)立的特殊形態(tài)，丈夫享有的財(cái)產(chǎn)管理權(quán)已經(jīng)十分有限。

1900年的《德國民法典》規(guī)定，丈夫有權(quán)決定婚姻內(nèi)的一切事務(wù)，而妻子則無獨(dú)立的人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。1957年，西德頒布的《男女平權(quán)法》將男女平等原則引入了婚姻家庭法領(lǐng)域，對(duì)原有的夫妻關(guān)系法作了重大調(diào)整。在財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面，該法以剩余共同制取代由丈夫管理夫妻財(cái)產(chǎn)的聯(lián)合財(cái)產(chǎn)制，規(guī)定夫妻雙方財(cái)產(chǎn)分別所有、分別管理，基本實(shí)現(xiàn)了男女平等。

1907的《瑞士民法典》，采用聯(lián)合財(cái)產(chǎn)制為其通常法定財(cái)產(chǎn)制，并規(guī)定在分割夫及妻的剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)，妻或其繼承人享有1/3的剩余財(cái)產(chǎn)，其余歸于夫或其繼承人，這一不平等的規(guī)定在1979年的民法修正案中得到糾正，最終確立了與德國現(xiàn)行立法相似的所得參與制為法定財(cái)產(chǎn)制：夫妻財(cái)產(chǎn)分別所有、分別管理，財(cái)產(chǎn)制終了時(shí)，夫妻任何一方及其繼承人均有權(quán)分得對(duì)方所得結(jié)余的1/2，由于較好地體現(xiàn)了男女的平等，被大陸法系各國奉為典范。

1896年的《日本民法典》中，保留了傳統(tǒng)的封建家制，妻子被視為限制行為能力人。l947年，日本將“男女平等”寫入了憲法，此后，日本刪除或修改了民法典中男女不平等、歧視女性的條文，賦予女性獨(dú)立的人格和地位，規(guī)定夫妻權(quán)利義務(wù)平等，并規(guī)定以分別財(cái)產(chǎn)制為法定夫妻財(cái)產(chǎn)制，夫妻分別所有、分別管理各自的財(cái)產(chǎn)，并將不明財(cái)產(chǎn)推定為夫妻共有，較為徹底地貫徹了男女平等原則。

在蘇俄，1926年之前，一直實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制，由于妻子大多從事家務(wù)，無從獲得收入，結(jié)果導(dǎo)致妻子離婚時(shí)一無所有。1926年的家庭法開始改采共同制。1968年頒布的《蘇俄婚姻和家庭法典》中明文規(guī)定：“男女在家庭關(guān)系中，享有平等的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系?！狈蚱拗g的法定財(cái)產(chǎn)制是共同制。現(xiàn)行《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典(1995)》沿續(xù)了蘇俄有關(guān)夫妻平等的規(guī)定，并將其明確寫于總則之中，作為夫妻關(guān)系立法的原則之一，夫妻財(cái)產(chǎn)由雙方共同所有、共同管理。

不難看出，大陸法系各國20世紀(jì)對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)制的修改，大致可以分為兩個(gè)步驟：首先消除以往有關(guān)夫妻間不平等的人身關(guān)系、尤其是妻子無行為能力的不合理規(guī)定，而后，再圍繞夫妻財(cái)產(chǎn)制的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，包括財(cái)產(chǎn)制類型的選擇、所有權(quán)、管理權(quán)、處分權(quán)的合理分配等等進(jìn)行修改，總的趨勢(shì)是恢復(fù)妻子的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，追求男女平等。此外，除了實(shí)質(zhì)內(nèi)容的變化，大陸法系各國夫妻財(cái)產(chǎn)制的立法用語也有所改變。條文中往往以“夫妻一方”或“一方配偶”這樣中性的指代取代了過去的“夫”或“妻”那樣有特指對(duì)象的立法用語，以從立法整體上體現(xiàn)出夫妻平等的價(jià)值取向。

2．男女實(shí)質(zhì)平等原則在夫妻財(cái)產(chǎn)制中的貫徹

在現(xiàn)代夫妻財(cái)產(chǎn)制立法中，大多數(shù)國家都以立法形式確立了男女平等的原則，但是，人們逐漸發(fā)現(xiàn)，機(jī)械地賦予男女同樣的權(quán)利義務(wù)，并不能導(dǎo)致一個(gè)公平的結(jié)果。

首先，男女的生理結(jié)構(gòu)不同，女性先天就擔(dān)負(fù)著懷胎分娩育兒的重任，使得其在外從事職業(yè)和獲取財(cái)產(chǎn)的機(jī)會(huì)較男人少得多，加之根深蒂固的傳統(tǒng)觀念的慣性，男主外、女主內(nèi)的現(xiàn)象在各國為數(shù)不少。由于男女的起點(diǎn)不同，先天的條件不同，即使給他們同等的機(jī)會(huì)和條件，結(jié)果處于弱勢(shì)的一方仍舊是弱勢(shì)。以現(xiàn)代最能體現(xiàn)男女平等的分別財(cái)產(chǎn)制為例，盡管在婚姻中最大限度地體現(xiàn)了夫妻別體主義，男女分別享有各自的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、管理權(quán)，然而一旦離婚，在家從事家務(wù)勞動(dòng)的妻子卻一無所有。這顯然對(duì)含辛茹苦養(yǎng)育子女、操持家務(wù)的主婦不公平，更與現(xiàn)代福利國家的立法宗旨相背離。人們開始意識(shí)到，夫妻之間的經(jīng)濟(jì)能力也有強(qiáng)弱之分，如果僅是將權(quán)利平等地賦予夫妻雙方，實(shí)現(xiàn)的可能只是形式正義。而男女平等不僅僅是形式上的平等，更重要的是如何實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的平等。在現(xiàn)代社會(huì)法理念下，要從“平均的正義”轉(zhuǎn)變?yōu)椤胺峙涞恼x”，①亞里士多德認(rèn)為一般的正義有兩種：平均的正義，即在平等的個(gè)人之間各人的所得在數(shù)目和容量上都相等；分配的正義，即在不平等的個(gè)人之間根據(jù)各人的價(jià)值不等，按比例分配與之相稱的事物。此處借用這一理論強(qiáng)調(diào)男女的實(shí)質(zhì)平等。才能較好的解決男女實(shí)質(zhì)平等的問題。為此，在親屬法領(lǐng)域，就如何評(píng)價(jià)家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值展開了熱烈討論。

學(xué)者們指出，家庭主婦的家務(wù)勞動(dòng)是勞動(dòng)力再生產(chǎn)不可或缺的生產(chǎn)手段，丈夫的勞動(dòng)收入，不是其一個(gè)人勞動(dòng)的結(jié)果，而是夫妻共同勞動(dòng)的結(jié)果。家庭主婦的家務(wù)勞動(dòng)構(gòu)成勞動(dòng)力價(jià)值的一部分，因此主婦有權(quán)從丈夫的職業(yè)收入中主張因自己的勞動(dòng)而附加的那部分價(jià)值。否則，就意味著不承認(rèn)妻子的獨(dú)立人格。即使是在近代最早適用分別財(cái)產(chǎn)制的英國，也同樣認(rèn)可家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值。丹寧法官認(rèn)為，職業(yè)勞動(dòng)和家事勞動(dòng)均是社會(huì)分工的需要，二者的性質(zhì)是一樣的，這正是夫妻雙方對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利的基礎(chǔ)。[2](P250-255)當(dāng)然，也有學(xué)者持不同看法：經(jīng)濟(jì)學(xué)家們認(rèn)為，家務(wù)勞動(dòng)確實(shí)是不可或缺的，但僅僅是家庭內(nèi)部的私人勞動(dòng)，不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，因此夫妻之間也不存在請(qǐng)求對(duì)價(jià)的關(guān)系。[3](P148-151)

立法實(shí)踐當(dāng)中，許多國家都已經(jīng)認(rèn)可了家事勞動(dòng)的價(jià)值。在夫妻財(cái)產(chǎn)制的制度設(shè)計(jì)中，充分考慮妻子家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值，使之在最終的財(cái)產(chǎn)清算和分配中獲得應(yīng)有的份額，已經(jīng)成為實(shí)現(xiàn)夫妻關(guān)系中的男女實(shí)質(zhì)平等的一個(gè)重要途徑。

大陸法系的法國、俄羅斯、意大利是以確認(rèn)共同財(cái)產(chǎn)制的方式承認(rèn)家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值。采用共同財(cái)產(chǎn)制為法定財(cái)產(chǎn)制的國家，認(rèn)為夫妻一方從事的家務(wù)勞動(dòng)，既為另一方從事職業(yè)勞動(dòng)提供了保障，又減少了家庭支出，因此與和另一方所從事的職業(yè)勞動(dòng)具有同等的價(jià)值。故夫妻雙方于婚后所取得的財(cái)產(chǎn)(特有財(cái)產(chǎn)除外)不管是由誰取得的，推定夫妻雙方對(duì)這些財(cái)產(chǎn)的取得都有相同的貢獻(xiàn)，應(yīng)為夫妻的共同財(cái)產(chǎn)，由夫妻雙方平等地享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利。值得一提的是，《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第34條還明文規(guī)定了對(duì)家務(wù)勞動(dòng)的評(píng)價(jià)：“在婚姻期間從事家務(wù)、照管子女或者由于其他正當(dāng)原因而沒有獨(dú)立收入的妻一方也享有夫妻財(cái)產(chǎn)共有權(quán)”。

德國、瑞士是以兼具共同財(cái)產(chǎn)制因素的分別制為法定財(cái)產(chǎn)制，但也通過法律的某些規(guī)定或判例而承認(rèn)了家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值：德國學(xué)者指出，德國以剩余財(cái)產(chǎn)制為法定財(cái)產(chǎn)制的目的，就是為了給家庭主婦提供幫助，因?yàn)樗齻兪菫榱苏疹櫦彝ズ秃⒆佣鵁o法獲得自己的收入或積蓄，因此，她們有權(quán)分享另一方所獲得的財(cái)產(chǎn)。瑞士則規(guī)定，負(fù)責(zé)料理家務(wù)、照料子女或扶助另一方從事職業(yè)或經(jīng)營事業(yè)的夫妻一方，有權(quán)請(qǐng)求另一方支付一筆合理的款項(xiàng)任其自由支配。日本在1948年確定以分別財(cái)產(chǎn)制為法定財(cái)產(chǎn)制以后，學(xué)者們一直在檢討該財(cái)產(chǎn)制對(duì)主婦利益的保護(hù)問題，并試圖進(jìn)一步完善這方面的缺陷。[4](p48)

當(dāng)然，盡管承認(rèn)家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值的初衷，是為了保護(hù)作為家庭主婦的妻子，但是，也不排除對(duì)沒有經(jīng)濟(jì)能力、在家從事家務(wù)的丈夫的保護(hù)。

（二）婚姻和諧的原則

婚姻關(guān)系不同于一般的人與人之間的關(guān)系，它是以終生共同生活為目的的兩性結(jié)合，實(shí)質(zhì)上是一種倫理關(guān)系，因婚姻而產(chǎn)生的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系也必然需要體現(xiàn)婚姻的這一倫理特征。男女雙方結(jié)婚后，即成為婚姻共同體的成員，彼此之間在身分方面產(chǎn)生同居、貞操、扶養(yǎng)義務(wù)及日常家務(wù)代理權(quán)等關(guān)系，而且在財(cái)產(chǎn)方面也產(chǎn)生密切關(guān)系。因此，在大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制從羅馬時(shí)代到中世紀(jì)乃至近現(xiàn)代的演變中，始終都把婚姻共同體的圓滿和諧作為夫妻財(cái)產(chǎn)制立法的一個(gè)基本原則，所不同的是，中古時(shí)期的婚姻和諧是以服從家父長為標(biāo)準(zhǔn)的和諧穩(wěn)定，而近現(xiàn)代以來的婚姻和諧強(qiáng)調(diào)的是男女平等前提下的和諧穩(wěn)定。當(dāng)代世界各國在設(shè)立夫妻財(cái)產(chǎn)制時(shí)，都考慮到了夫妻關(guān)系的這一本質(zhì)特征，使所采用的夫妻財(cái)產(chǎn)制既有助于促進(jìn)夫妻關(guān)系的穩(wěn)定、平等、和諧，也有助于保障扶弱育幼的家庭職能的實(shí)現(xiàn)。

分別財(cái)產(chǎn)制雖然在形式上能夠比較充分地體現(xiàn)男女平等的原則，但卻并不完全符合夫妻關(guān)系的本質(zhì)特征，它所強(qiáng)調(diào)的是一種個(gè)人主義的財(cái)產(chǎn)觀念，夫妻各自所有、各自管理財(cái)產(chǎn)，涇渭分明，一方面有可能導(dǎo)致相互間的情感的淡漠，另一方面則可能助長夫妻雙方為謀取自己的財(cái)產(chǎn)利益而不顧家庭事務(wù)，不愿意承擔(dān)養(yǎng)育子女的重任的傾向，因?yàn)榛橐錾畋旧碓谀撤N意義上就是一個(gè)不可分割的共同體，所以，財(cái)產(chǎn)的絕對(duì)分離不僅不太可能，也違反婚姻的本質(zhì)。因此，德國最終沒有選擇已經(jīng)適用了一段時(shí)間的分別財(cái)產(chǎn)制，而確定了剩余共同制這一立法過程反映出來。

共同財(cái)產(chǎn)制是建立在肯定夫妻婚姻生活共同體的整體性的基礎(chǔ)上，強(qiáng)調(diào)夫妻按照各自的性別、身體、生理的差異，取長補(bǔ)短，各司其職，共同努力、共享權(quán)利，因而被大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為是最能實(shí)現(xiàn)婚姻生活和諧目的的夫妻財(cái)產(chǎn)制。臺(tái)灣學(xué)者戴東雄也認(rèn)為，“共同財(cái)產(chǎn)制較其他夫妻財(cái)產(chǎn)制為優(yōu)。蓋共同財(cái)產(chǎn)制之本質(zhì)思想，在使夫妻的經(jīng)濟(jì)生活與身份生活趨于一致，而表現(xiàn)其在內(nèi)部并對(duì)外部均為一體，即使家成為社會(huì)的單一體，而符合婚姻的倫理機(jī)能”。[5](p105)

為此，當(dāng)代大陸法系許多國家采用了分別財(cái)產(chǎn)制與共同財(cái)產(chǎn)制相結(jié)合的財(cái)產(chǎn)制形式，或雖仍適用分別財(cái)產(chǎn)制，但在婚姻關(guān)系終止時(shí)，通過法院的裁判，使夫妻分別所有、分別管理的財(cái)產(chǎn)適用共同財(cái)產(chǎn)的原理進(jìn)行分割，以彌補(bǔ)分別財(cái)產(chǎn)制下對(duì)婚姻共同體中弱勢(shì)一方權(quán)益保障不充分的缺陷。

（三）交易安全的原則

維護(hù)夫妻各自的利益和婚姻共同體的利益，是夫妻財(cái)產(chǎn)制立法的核心目的。然而，在現(xiàn)代社會(huì)，夫妻財(cái)產(chǎn)還要從保障第三人的合法利益和交易安全出發(fā)，方能在保障家庭的和諧的同時(shí)，不致對(duì)他人和社會(huì)利益造成危害。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，夫妻往往成為交易的主體。已婚者的財(cái)產(chǎn)狀況如何，對(duì)與夫妻一方為交易行為的第三人而言很重要，直接關(guān)系著其債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)。為了尊重夫妻的自主意愿，有效維護(hù)夫妻的利益，現(xiàn)代夫妻財(cái)產(chǎn)制立法將更多的自由約定權(quán)或自由選擇權(quán)賦予了婚姻當(dāng)事人。但是，夫妻在行使這些權(quán)利時(shí)，很可能會(huì)對(duì)第三人合法利益造成損害。根據(jù)“權(quán)利義務(wù)相一致原則”，夫妻雙方應(yīng)更謹(jǐn)慎地行使這些權(quán)利，并承擔(dān)比第三人更為嚴(yán)格的責(zé)任。第三人的合法利益能否得到有效保護(hù)、其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)能否得到有力的保障，是衡量交易是否安全的標(biāo)準(zhǔn)。

為此，大陸法系不少國家就第三人對(duì)夫妻享有的債權(quán)規(guī)定了特別的保護(hù)措施：

1.規(guī)定夫妻財(cái)產(chǎn)契約對(duì)第三人發(fā)生效力的要件，避免第三人因不知情而處于不利的境地。因?yàn)榉蚱挢?cái)產(chǎn)契約本身具有一定的隱私性。法國、德國、日本和意大利都詳細(xì)規(guī)定了夫妻所締結(jié)的夫妻財(cái)產(chǎn)契約的對(duì)抗要件，如變更財(cái)產(chǎn)制要提前進(jìn)行公示、公告等；只有具備這些法定的對(duì)抗要件，夫妻財(cái)產(chǎn)契約才能發(fā)生對(duì)外效力；否則，夫妻約定只具對(duì)內(nèi)效力。

2.夫妻在法定情形下須對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，以保證第三人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。法國在其法定財(cái)產(chǎn)制中規(guī)定：對(duì)夫妻一方因行使日常家事代理權(quán)而產(chǎn)生的債務(wù)，債權(quán)人可以要求扣押另一方所得的收益與工資；對(duì)夫妻各方在共同財(cái)產(chǎn)制期間所負(fù)的債務(wù)，無論其發(fā)生原因如何，債權(quán)人均可要求用共同財(cái)產(chǎn)清償。德國在其共同財(cái)產(chǎn)制中規(guī)定：在夫妻一方管理共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，管理方對(duì)應(yīng)由共同財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的債務(wù)負(fù)個(gè)人連帶責(zé)任；在夫妻雙方共同管理共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，雙方對(duì)共同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。俄羅斯在其法定財(cái)產(chǎn)制中也規(guī)定：夫妻雙方對(duì)共同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.賦予與夫妻進(jìn)行法律行為的第三人以撤銷權(quán)，讓第三人有自由選擇的余地。德國在其法定財(cái)產(chǎn)制和共同財(cái)產(chǎn)制中均規(guī)定：如果夫妻一方未取得另一方必須的同意而從事一定的法律行為，則與該夫妻一方為此法律行為的善意第三人享有撤銷權(quán)。

綜上可見，現(xiàn)代大陸法系的夫妻財(cái)產(chǎn)制立法，既從婚姻內(nèi)部關(guān)系出發(fā)，考慮到了婚姻共同體的圓滿和諧、夫妻各自的權(quán)利主張，也考慮到了與婚姻共同體相關(guān)的外部社會(huì)經(jīng)濟(jì)因素；既要顧及個(gè)人及家庭利益又要兼顧他人和社會(huì)利益，正是現(xiàn)代夫妻財(cái)產(chǎn)制立法視角的多元化，決定了其立法原則多元化特征。

二、夫妻財(cái)產(chǎn)制實(shí)質(zhì)內(nèi)容的統(tǒng)一性與民族性

在全球化背景下，世界日益成為一個(gè)相互聯(lián)系的整體。伴隨著經(jīng)濟(jì)的全球化，法律領(lǐng)域里的一系列規(guī)則也在走向統(tǒng)一，尤其是民商法領(lǐng)域，相互借鑒和移植已經(jīng)成為各國法制現(xiàn)代化的重要途徑，盡管親屬法是受其影響最少的部分，但在夫妻財(cái)產(chǎn)制領(lǐng)域，也同樣受到了所謂的“法律全球化”的影響，尤其是上述共同的立法原則的確立，使得各國制度間的差異在逐漸縮小，走向融合。

（一）大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的融合趨勢(shì)

20世紀(jì)以來，尤其是二戰(zhàn)以后，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、女性地位的提高，各國掀起了修改親屬法的熱潮。各國在考察和借鑒各種夫妻財(cái)產(chǎn)制的基礎(chǔ)上，重新設(shè)計(jì)了法定夫妻財(cái)產(chǎn)制的內(nèi)容。法國最終確定了婚后所得共同制、德國確定了剩余共同制，瑞士確定了所得參與制、日本確定了分別所有制、俄羅斯和意大利則確定了共同所有制。這一時(shí)期夫妻財(cái)產(chǎn)制的實(shí)質(zhì)內(nèi)容上發(fā)生了很大的變化，尤其是德國和瑞士的剩余共同制和所得參與制，是在結(jié)合兩類最基本的夫妻財(cái)產(chǎn)制——分別財(cái)產(chǎn)制和共同財(cái)產(chǎn)制中的有益因素的基礎(chǔ)上創(chuàng)設(shè)的財(cái)產(chǎn)制類型。法國等國對(duì)選定的夫妻財(cái)產(chǎn)制本身進(jìn)行了一些改造，以揚(yáng)長避短?？傊鲊姆蚱挢?cái)產(chǎn)制都在朝著相互融合的方向發(fā)展，以至于，早在上個(gè)世紀(jì)的80年代，就有學(xué)者稱，夫妻財(cái)產(chǎn)制正隨著社會(huì)進(jìn)化走向統(tǒng)一。[3](P62)

現(xiàn)代各國夫妻財(cái)產(chǎn)制的融合統(tǒng)一趨勢(shì)，是以下幾個(gè)因素作用的結(jié)果，首先，是共同的價(jià)值理念作用的結(jié)果，男女平等、婚姻和諧、交易安全已成為當(dāng)代各國的夫妻財(cái)產(chǎn)制立法中共同追求的原則，從這一共同點(diǎn)出發(fā)，各國的夫妻財(cái)產(chǎn)制開始走向融合?，F(xiàn)代各國普遍放棄不利于交易安全的嫁資制就是一個(gè)體現(xiàn)，而日本從管理共同制改為分別財(cái)產(chǎn)制主要出于男女財(cái)產(chǎn)權(quán)平等的考慮。其次，在經(jīng)濟(jì)全球化推動(dòng)下，整個(gè)世界日益成為一個(gè)相互聯(lián)系的一個(gè)整體，吸收借鑒別國立法經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)被證明是一種加快法律現(xiàn)代化步伐的捷徑。最后，男女平等已成為國際社會(huì)公認(rèn)的原則，這意味著國家的立法行為已不僅僅局限于解決一國自身的問題，還擔(dān)負(fù)著一定的國際責(zé)任。

（二）大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的民族性

林秀雄先生認(rèn)為：夫妻財(cái)產(chǎn)制首先在一國范圍內(nèi)逐步得到了統(tǒng)一，并開始在國際范圍內(nèi)趨向統(tǒng)一，如“北歐諸國之統(tǒng)一，瑞典于1920年采取所得參與制后，丹麥于1925年、挪威于1927年、芬蘭于1929年陸續(xù)以所得參與制為法定財(cái)產(chǎn)制，而成為斯堪地那維亞式的獨(dú)特制度。于社會(huì)主義國家亦可看出夫妻財(cái)產(chǎn)制統(tǒng)一之現(xiàn)象。蘇俄于1926年采取所得共同制之后，東歐諸國群起模仿，南斯拉夫于1946年、捷克于1949年、匈牙利于1952年、羅馬尼亞于1954年、波蘭于1964年、東德于1965年、阿爾巴尼亞于1965年、保加利亞于1968年均以所得共同制為其法定財(cái)產(chǎn)制。此夫妻財(cái)產(chǎn)制之統(tǒng)一，成為社會(huì)主義國家法之一大特色”。[3](P140)這是林秀雄老師從世界范圍內(nèi)觀察的結(jié)果，但筆者認(rèn)為，這一觀點(diǎn)在一定程度上有其道理，各國夫妻財(cái)產(chǎn)制在日趨融合，但很難統(tǒng)一，因?yàn)榉蚱挢?cái)產(chǎn)制是一個(gè)極具民族性的制度。

在當(dāng)代，經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮，也波及到了法律領(lǐng)域，各國法律之間的影響、借鑒日趨頻繁，許多國家都直接移植了西方國家的法律制度，為己所用，以推動(dòng)本國的法制現(xiàn)代化進(jìn)程。然而，這大多集中在除親屬法之外的民商法領(lǐng)域，而在親屬法領(lǐng)域則不然，這一領(lǐng)域的規(guī)則承載了一個(gè)國家和民族長期積淀的歷史文化傳統(tǒng)，其影響已經(jīng)深入到人們的血脈和思想深處，成為一種固有意識(shí)，它獨(dú)特而頑固，為民眾們廣泛認(rèn)同、信仰、遵從和堅(jiān)守，是一個(gè)國家和民族區(qū)別于其他民族的內(nèi)在特征、固有個(gè)性，因而也是最難改變的。

中世紀(jì)后期，羅馬法復(fù)興，歐洲共同法形成，各國都在不同程度上受到了羅馬法的影響，唯獨(dú)夫妻財(cái)產(chǎn)制領(lǐng)域，幾乎沒有改變。近代的意大利，一度實(shí)行法國的民法典，唯獨(dú)其夫妻財(cái)產(chǎn)制依然是傳統(tǒng)的嫁資制，到了20世紀(jì)，意大利政府出于交易安全的理性考慮，下令禁止嫁資制，習(xí)于此制的民眾才不得放棄了舊傳統(tǒng)；日本和民國時(shí)期的中國，則是一個(gè)特例，他們推行近代化的法制，在很大程度上是基于救國圖強(qiáng)的目的，迫于一定的外來壓力，事實(shí)上，民國實(shí)行西式的夫妻財(cái)產(chǎn)制度后，在此后十多年的在司法實(shí)務(wù)中，“除一二家庭事務(wù)涉及外，幾乎不見其實(shí)用”。早在1935年，當(dāng)時(shí)的司法行政部部長王用賓就提議廢止或酌情修改，最高法院推事宋潤之也有類似提議。[6](p86)可見親屬法領(lǐng)域習(xí)慣勢(shì)力的強(qiáng)大。

在當(dāng)今社會(huì)，各國經(jīng)濟(jì)走向統(tǒng)一，法律日趨相近，但在趨同的過程中，都在一定程度上保留了傳統(tǒng)，畢竟，各國的地理、氣候、種族、文化、習(xí)俗、歷史都千差萬別，這些綜合形成了一個(gè)國家獨(dú)特的民族特征，且在相當(dāng)長時(shí)間內(nèi)難以改變，當(dāng)民族傳統(tǒng)的差別消失時(shí)，民族也就不存在了。因?yàn)?，民族文化是一個(gè)民族區(qū)別于另一個(gè)民族而存在的方式。當(dāng)今世界各國面臨的問題是相同的，但各國解決的方式卻是不同的。夫妻財(cái)產(chǎn)制始終是民族文化特征鮮明的領(lǐng)域，當(dāng)代各國雖然形成了共同的夫妻財(cái)產(chǎn)制的立法理念，但不同的民族有不同的理解和行為方式，自然也就會(huì)有不同的立法模式和風(fēng)格，所謂的“和而不同”就是當(dāng)今乃至未來大陸法系夫妻財(cái)產(chǎn)制的發(fā)展態(tài)勢(shì)。

[1][法]雅克·蓋斯坦，吉勒·古博著.法國民法典總論[M].陳鵬等譯.北京:法律出版社,2004.

[2][英]丹寧勛爵.法律的正當(dāng)程序[M].李克強(qiáng)等譯.北京:法律出版社,1999.

[3]參見林秀雄.夫妻財(cái)產(chǎn)制之研究[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2001.

[4]郭欽銘.我國通常法定夫妻財(cái)產(chǎn)制之變革與展望[D].臺(tái)灣政治大學(xué)法研所博士論文,2004.

[5]戴東雄.親屬法論文集[M].臺(tái)北:東大圖書公司（大雅叢刊）,1988.

[6]陸仲良主編.夫妻財(cái)產(chǎn)制[M].上海:世界書局,1944.

The Trend of the Matrimonial Property System in Continental law countries

LU Jing
(The Qingdao Municipal party school of C.P.C, Qingdao 266071, China)

The latest development in the civil law system of the Continental law countries is the amending of the family law since the Second World War.Besides the traditional legislation idea like marriage harmony, the ideas of gender equality and transaction security has also been established.The multi-values are one of the characteristics of matrimonial regimes in the modern civil law system and the coexistence of unity and nationality is another one due to similar principles.Above all, “harmony while reserving differences”is the trend of today’s matrimonial property regimes of the civil law system.

Civil Law System; the Matrimonial Regimes; trend

DF11

A

1005-7110（2011）04-0120-06

2011-6-20

陸靜（1969-），女，新疆人，青島市委黨校法學(xué)部副教授，法學(xué)博士，主要研究方向：法理學(xué)、法律史。

侯德彤