FIDIC合同條件下工程索賠相關(guān)問(wèn)題探討

摘要:工程索賠是工程合同管理的重要工作，本文主要討論承包商在FIDIC合同條件下的工程索賠工作，探討索賠的歸責(zé)原則、索賠程序及注意事項(xiàng)，以期對(duì)相關(guān)工作有所參考。

關(guān)鍵詞:FIDIC 工程索賠 注意事項(xiàng)

1 前言

目前我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，建筑市場(chǎng)的運(yùn)作也實(shí)行市場(chǎng)化操作，根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求工程項(xiàng)目的發(fā)包人與承包人應(yīng)當(dāng)在自愿、平等、誠(chéng)信的基礎(chǔ)上簽訂并履行工程合同。隨著我國(guó)建筑企業(yè)實(shí)力的不斷壯大，參與到國(guó)際承包市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的國(guó)內(nèi)涉外公司越來(lái)越多，需要一個(gè)具有很強(qiáng)通用性的合同文本，目前由國(guó)際工程咨詢(xún)聯(lián)合會(huì)制定的施工合同條件，即FIDIC合同條件，由于其良好的通用性在國(guó)際工程中得到了廣泛的應(yīng)用。

工程項(xiàng)目由于其自身的特殊性，工程項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)管理也是一項(xiàng)復(fù)雜的工作，涉及到方方面面的影響因素，合同雙方利益的沖突，和其他不可預(yù)知因素，導(dǎo)致當(dāng)事人的違約行為時(shí)有發(fā)生，索賠也就在所難免。隨著建筑企業(yè)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)的增多，因而掌握FIDIC合同條款，進(jìn)行合理的索賠十分重要。

2 FIDIC內(nèi)容

2.1 FIDIC合同的定義

建筑工程合同是發(fā)包人與承包人就完成一定的工程項(xiàng)目的建筑施工、設(shè)備安裝等工作內(nèi)容雙方達(dá)成一致的協(xié)議。與一般的建設(shè)工程合同一樣，F(xiàn)IDIC施工合同也是雙務(wù)有償合同，由承包人按照發(fā)包人提供的設(shè)計(jì)圖紙，為發(fā)包人“生產(chǎn)”出符合規(guī)范要求的建筑產(chǎn)品，在滿足合同約定要求和技術(shù)規(guī)范的前提下，同時(shí)獲得合同約定的價(jià)款。由于其由國(guó)際工程咨詢(xún)聯(lián)合會(huì)制定，F(xiàn)IDIC是國(guó)際工程咨詢(xún)聯(lián)合會(huì)的英文字母簡(jiǎn)寫(xiě)，所以稱(chēng)其為FIDIC合同條件。

2.2 FIDIC施工合同的主要內(nèi)容

一份完整的FIDIC合同由《協(xié)議書(shū)》、《通用條款》和《專(zhuān)用條款》三個(gè)主要部分及三個(gè)附件共同構(gòu)成，該合同文本一般作為招標(biāo)文件的組成部分，在工程招標(biāo)階段，招標(biāo)人在招標(biāo)文件中以“擬簽訂合同的主要條款”明示投標(biāo)人，投標(biāo)人向招標(biāo)人提交的投標(biāo)文件，即視為其同意受FIDIC合同條款的約束，并在中標(biāo)后按FIDIC合同文本與發(fā)包人簽訂承包合同。

2.3 FIDIC合同的特點(diǎn)

1國(guó)際性、權(quán)威性

FIDIC編制的合同條件廣泛吸取了項(xiàng)目各參與方的意見(jiàn)和經(jīng)驗(yàn)，在各個(gè)地區(qū)差別的基礎(chǔ)上形成的共性條件，具有很強(qiáng)的通用性，并且隨著工程建設(shè)活動(dòng)的發(fā)展，不斷吸取各方面的意見(jiàn)加以修改完善。在國(guó)際上是一個(gè)高水平的工程合同示范文本，既可用于國(guó)際工程，稍加修改后又可用于國(guó)內(nèi)工程，我國(guó)的建設(shè)工程施工合同示范文本就參考了FIDIC合同條件。

2 程序嚴(yán)謹(jǐn)，易于操作

FIDIC合同條件在程序上具有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)某绦颍瑢?duì)處理各種問(wèn)題都有明確的規(guī)定，主要表現(xiàn)在兩方面:一是強(qiáng)調(diào)問(wèn)題處理的及時(shí)性，以避免由于任一方拖拉而產(chǎn)生的新問(wèn)題，防止各方由于時(shí)間的延長(zhǎng)對(duì)于問(wèn)題的處理產(chǎn)生糾紛，造成更大的經(jīng)濟(jì)損失。二是要保存書(shū)面證據(jù)。這是進(jìn)行問(wèn)題處理的重要依據(jù)，使各方有章可循，使條款中的規(guī)定易于操作和實(shí)施。

3 公平性

公平是合同成立的基本條件，由于FIDIC的形成具有廣泛的基礎(chǔ)，通過(guò)工程中的風(fēng)險(xiǎn)的合理分擔(dān)，對(duì)業(yè)主和承包商的職責(zé)、義務(wù)和權(quán)利以及工程師的職責(zé)和權(quán)限有明確的規(guī)定和要求，合同條件中體現(xiàn)了公平的要求，可以對(duì)各方都起到約束作用，在實(shí)際操作中也更易于實(shí)施。

4 通用性

FIDIC合同具有廣泛的地域性，對(duì)于各個(gè)地區(qū)的建設(shè)合同文本都具有很好的參考性。它是通用條件和專(zhuān)用條件的有機(jī)結(jié)合，根據(jù)各個(gè)地區(qū)，工程特點(diǎn)的不同，在專(zhuān)用條件中對(duì)通用條件進(jìn)行補(bǔ)充和修改，這兩部分共同構(gòu)成一個(gè)完整的合同條件。

3 工程索賠

3.1 索賠的概念

索賠是當(dāng)事人在合同執(zhí)行過(guò)程中，對(duì)于非自身原因造成的工程損失，根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定及合同的約定，向造成損失的合同對(duì)方追究責(zé)任，對(duì)造成的自己的損失，按照合同要求提出合理的索賠要求。這種補(bǔ)償包括經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和時(shí)間補(bǔ)償。

3.2 索賠的意義

1索賠是承包商維護(hù)其權(quán)益的有效途徑

FIDIC合同條件中明確地規(guī)定了業(yè)主和承包商雙方的權(quán)益義務(wù)，主要體現(xiàn)在雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。由于目前建筑市場(chǎng)是買(mǎi)方市場(chǎng)，承包商在經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系中處于被動(dòng)地位，F(xiàn)IDIC合同條件具有公平性的特點(diǎn)，在合同條件中對(duì)于承包商的合理利益給予了保護(hù)，在實(shí)際工程中，承包商可以運(yùn)用FIDIC合同條件，通過(guò)工程索賠的途徑來(lái)維護(hù)其合同權(quán)益，挽回經(jīng)濟(jì)上的損失。

2 減少風(fēng)險(xiǎn)損失

由于建筑工程自身的特性，在工程施工中存在著許多不可預(yù)見(jiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，承包商一方面應(yīng)提高識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的能力，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)造成的損失。另一方面對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)已造成損失，應(yīng)利用FIDIC合同條件，通過(guò)工程索賠的途徑盡可能降低自己的損失。

3 承包商提高經(jīng)營(yíng)管理水平的有力手段

成功的承包商不僅應(yīng)具備很強(qiáng)的施工技術(shù)和施工能力，還應(yīng)該加強(qiáng)合同的管理，提高通過(guò)運(yùn)用合同條件進(jìn)行工程索賠的能力，所以承包商進(jìn)行合理且成功的工程索賠，有利于提高承包商的經(jīng)營(yíng)管理水平。

4 FIDIC條件下的工程索賠

4.1 歸責(zé)原則

索賠責(zé)任的歸責(zé)原則是進(jìn)行工程索賠的基礎(chǔ)，無(wú)論是承包商進(jìn)行索賠，還是業(yè)主進(jìn)行反索賠，在進(jìn)行索賠前，必須明確索賠責(zé)任的歸屬。歸責(zé)原則主要分為過(guò)錯(cuò)原則和嚴(yán)格責(zé)任原則兩類(lèi)。

1 過(guò)錯(cuò)原則。過(guò)錯(cuò)原則是指在一方違反合同規(guī)定的義務(wù)，不履行或不適當(dāng)履行合同時(shí)，違約責(zé)任和范圍即以過(guò)錯(cuò)作為確定的依據(jù)。在確定違約責(zé)任時(shí)要定性和定量分析相結(jié)合，首先要從客觀方面進(jìn)行考慮，即違約人的具體行為已違反了合同約定，違約人的過(guò)錯(cuò)作為確定責(zé)任的構(gòu)成要件;其次從主觀因素考慮，即以違約人得主觀愿望來(lái)確定違約人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任范圍。

2 嚴(yán)格責(zé)任原則。嚴(yán)格責(zé)任是指不考慮違約方的主觀意愿如何，只要其不履行合同債務(wù)給對(duì)方當(dāng)事人造成了損害，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同責(zé)任。嚴(yán)格責(zé)任原則要求實(shí)行舉證責(zé)任倒置，非違約方只需要對(duì)違約方的行為提供有效證明，至于違約方主觀上是否具有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)由違約方自己證明。

4.2 索賠程序

索賠事件發(fā)生后，承包人首先應(yīng)向監(jiān)理發(fā)出索賠聲明，在其后28天內(nèi)應(yīng)提交相關(guān)的索賠報(bào)告和證據(jù)，如果索賠事件持續(xù)進(jìn)行，承包人應(yīng)在要求期限內(nèi)階段性向工程師發(fā)出索賠聲明，可在索賠時(shí)間結(jié)束以后，整體提交索賠報(bào)告和相關(guān)資料。

監(jiān)理工程師若沒(méi)有收到索賠聲明，或索賠聲明超出了28天的時(shí)限要求，有權(quán)拒絕承包人的索賠要求。在收到索賠報(bào)告后應(yīng)在28天內(nèi)提出答復(fù)意見(jiàn)，若沒(méi)有提出，即認(rèn)為認(rèn)可了索賠報(bào)告。

在工程索賠中，最理想的解決方式是通過(guò)談判和協(xié)調(diào)。承包人如果不能接受工程師單方面決定，可按合同約定通過(guò)仲裁或訴訟來(lái)解決。

4.3 索賠注意事項(xiàng)

1尋找索賠切入點(diǎn)。要仔細(xì)研究招標(biāo)文件和合同條款，進(jìn)行初步的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)，考慮可以采取的風(fēng)險(xiǎn)管理措施，為日后施工索賠做好準(zhǔn)備。

2 索賠事件重要性的主次。承包商應(yīng)著重于索額高、影響面廣的索賠事件。這種事件由于對(duì)于整個(gè)工程影響較大，是雙方注意力的焦點(diǎn)，雙方相對(duì)了解的情況也較多，在索賠請(qǐng)求合理的情況下，容易得到業(yè)主方的認(rèn)可，索賠易于成功。

3 索賠時(shí)間。承包商應(yīng)隨著工程的進(jìn)度，對(duì)逐一生的索賠事件進(jìn)行統(tǒng)一安排，避免單項(xiàng)索賠積累，盡早提出索賠要求，以免拖拉而導(dǎo)致索賠失敗。

4 索賠方法。承包商應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況選擇不同的談判方式，要強(qiáng)調(diào)雙方的合作關(guān)系和利益的一致性，要講證據(jù)，這樣才能達(dá)索賠的預(yù)期目的。

5 結(jié)語(yǔ)

合同管理是工程項(xiàng)目施工管理的重要內(nèi)容，而索賠管理是合同管理的關(guān)鍵所在，是合同管理中非常重要，也是相當(dāng)復(fù)雜的一項(xiàng)工作。隨著我國(guó)企業(yè)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的活動(dòng)越來(lái)越多，參與的深度也在逐漸增強(qiáng)，熟悉FIDIC合同條件的工程管理，靈活運(yùn)用FIDIC合同條件進(jìn)行工程索賠，可以有效的維護(hù)自己的利益。通過(guò)合同應(yīng)用的不斷推廣，逐步實(shí)現(xiàn)我國(guó)與國(guó)際慣例的順利接軌，使索賠管理更具有可操作性和實(shí)用性，從而提高國(guó)內(nèi)建筑承包商參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的能力。

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