電子證據(jù)的立法研究

秦尤佳

(安徽師范大學(xué),安徽 蕪湖 241003)

電子證據(jù)的立法研究

秦尤佳

(安徽師范大學(xué),安徽 蕪湖 241003)

目前,電子證據(jù)在我國尚未取得獨(dú)立地位,司法實(shí)踐中一般將電子證據(jù)劃歸為書證、物證或視聽資料等證據(jù)類別處理。隨著電子證據(jù)的運(yùn)用越來越廣泛,加快電子證據(jù)立法已是我國法律部門的當(dāng)務(wù)之急。

電子證據(jù);證據(jù)特點(diǎn);證據(jù)種類;立法

一、電子證據(jù)概述

目前,學(xué)界對于電子證據(jù)的概念尚未有定論,有學(xué)者認(rèn)為,“電子證據(jù)就是被作為證據(jù)研究的、能夠證明案件相關(guān)事實(shí)的電子文件?！盵1]77也有學(xué)者將電子證據(jù)定義為,“以電子、光學(xué)等形式儲存在計算機(jī)存儲器中的數(shù)據(jù),包括計算機(jī)程序及程序所處理的信息,如各種系統(tǒng)軟件、文本、圖形等。”[2]88筆者將電子證據(jù)的概念統(tǒng)一為:借助于計算機(jī)等高科技設(shè)備形成或存儲的,能夠證明案件真實(shí)情況的電子信息或其它數(shù)據(jù)資料。電子證據(jù)是以一種電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的證據(jù),在保存方式上需要借助一定的電子介質(zhì);在傳播方式上可以無限地快速傳播;在感知方式上必須借助電子設(shè)備,不能脫離特定的系統(tǒng)環(huán)境。[3]62電子證據(jù)不同于傳統(tǒng)證據(jù),它具有下列突出的特點(diǎn):

(一)技術(shù)依賴性

電子證據(jù)是以數(shù)字或模擬信號的形式存儲在各種電子介質(zhì)如芯片、光盤、磁帶、移動存儲設(shè)備等載體之上的,這與傳統(tǒng)證據(jù)的存儲方式有很大的區(qū)別。[4]73因此,電子證據(jù)的形成、存儲、調(diào)取、傳輸都必須借助高科技含量的技術(shù)設(shè)備,依靠計算機(jī)技術(shù)、存儲技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等技術(shù)手段才能實(shí)現(xiàn)。

(二)形式的多樣性與復(fù)雜性

多媒體技術(shù)的出現(xiàn),使電子證據(jù)可以以文本圖形、動畫、視頻等多種形式表現(xiàn)出來。因此,電子證據(jù)在形式上幾乎涵蓋了我國現(xiàn)有的所有傳統(tǒng)證據(jù)類型,且隨著科技的進(jìn)步,電子證據(jù)的表現(xiàn)形式還在繼續(xù)增多。由于其表現(xiàn)形式的多樣性,使得電子證據(jù)在實(shí)際案例中的表現(xiàn)更具有復(fù)雜性。

(三)便利性

電子證據(jù)收集迅速、易于保存,且占用空間少、可以反復(fù)重現(xiàn),在收集、存儲、傳輸、操作等方面都較傳統(tǒng)證據(jù)更為便利。它在本質(zhì)上主要是一種信息,所以可以在虛擬空間里傳播,如通過光纜使用電話、電報傳播訊息;E-mail、EDI則可通過因特網(wǎng)傳遞到世界的任一個角落,因此,在很大程度上提高了電子證據(jù)的使用效率。

從電子證據(jù)的概念和特點(diǎn)可以看出,電子證據(jù)不屬于三大訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類中的任何一種。

二、電子證據(jù)的法律定位

隨著信息化時代的到來,目前我國已認(rèn)同電子證據(jù)的證據(jù)資格,并從法律條文、司法實(shí)踐以及學(xué)者的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)方面都對該證據(jù)的運(yùn)用持肯定態(tài)度。但是,對于其法律定位卻始終未達(dá)成共識,目前學(xué)界主要有“視聽資料說”、“書證說”以及“獨(dú)立證據(jù)說”等三種觀點(diǎn)。

(一)視聽資料說

電子證據(jù)即為視聽資料在早期已成為通說,這在很大程度上基于歷史使然。隨著科技的發(fā)展,我國為了解決錄音、錄像等新型證據(jù)材料的歸類問題,于1982年《民事訴訟法(試行)》首次以法律的形式肯定了視聽資料的名稱和地位,此后的立法也相繼接受和肯定了視聽資料作為獨(dú)立證據(jù)地位的做法,將錄音、錄像以及計算機(jī)存儲資料等均劃歸其中。從整個立法演變過程來分析,就不難理解為何我國國家機(jī)關(guān)基本認(rèn)可視聽資料說這一觀點(diǎn)。[5]30但也有學(xué)者認(rèn)為,將電子證據(jù)歸于視聽資料不利于電子證據(jù)在訴訟中充分發(fā)揮證據(jù)的作用,且并不符合聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》的精神。

(二)書證說

該觀點(diǎn)認(rèn)為電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)屬于書證的范圍。理由包括:1.我國1993年3月15日頒布的《合同法》第11條關(guān)于“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”的規(guī)定可以推斷出電子證據(jù)系書證的一種。2.電子證據(jù)通常也是以其反映的內(nèi)容來證明案件事實(shí),并且需要借助于其它介質(zhì),如輸出打印到紙上形成書面材料后才可作為證據(jù)使用,具有書證的特點(diǎn)。3.普通的書證是將內(nèi)容以文字符號等方式記錄在紙張上,電子證據(jù)則只是以不同的方式將同一內(nèi)容記載在非紙質(zhì)的存儲介質(zhì)上,兩者具有相同的功能,即均能記錄完全的內(nèi)容。[6]185針對這種觀點(diǎn),有不少學(xué)者提出了反對意見,認(rèn)為“書證說”犯了以偏概全的錯誤,并不是所有的電子證據(jù)都需要以文本輸出、打印為表現(xiàn)形式。另外“書證說”難以圓滿回答計算機(jī)音像資料、網(wǎng)絡(luò)電子聊天資料的證明機(jī)制問題。

(三)獨(dú)立證據(jù)說

鑒于電子證據(jù)本身的獨(dú)特屬性,有學(xué)者主張將電子證據(jù)作為一種獨(dú)立的證據(jù)形式列入七種證據(jù)種類之中,以適應(yīng)電子證據(jù)在司法中的新形勢。該觀點(diǎn)認(rèn)為,從有利于電子商務(wù)法律環(huán)境的角度出發(fā),電子證據(jù)與其它證據(jù)顯著不同,其多媒體的外在表現(xiàn)形式幾乎涵蓋了所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型,無法將把它歸入任何一類傳統(tǒng)證據(jù)。而所有電子證據(jù)均是以數(shù)據(jù)電訊為交易手段的,以商事交易的現(xiàn)實(shí)需要來說,完全有理由將其作為一種新類型證據(jù)來對待,確立起電子證據(jù)自身統(tǒng)一的收集、審查、判斷規(guī)則,為電子商務(wù)關(guān)系的法律調(diào)整提供一個完善的法律平臺。[7]64筆者支持獨(dú)立證據(jù)說觀點(diǎn)。

此外,我國還有不少學(xué)者主張電子證據(jù)可劃歸為物證、鑒定結(jié)論、混合證據(jù)處理。筆者認(rèn)為,電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)之不同之處主要在于其記錄和傳輸方式,從這個意義上講,電子證據(jù)是一種新型的證據(jù),其特點(diǎn)決定了對該證據(jù)真實(shí)性與合法性及證明力的審查判斷有著特殊之處。如電子證據(jù)的技術(shù)依賴性使得對證據(jù)進(jìn)行審查時,不能僅審查證據(jù)自身的問題,還需審查系統(tǒng)的穩(wěn)定性、軟件的使用情況等。只有借助于高性能、高靈敏度、高質(zhì)量的技術(shù)設(shè)備,才能獲得高度真實(shí)和能證性強(qiáng)的電子證據(jù)。[4]78

三、國內(nèi)外電子證據(jù)立法狀況比較

證據(jù)法是一個發(fā)展迅速、極不穩(wěn)定的法律部門。隨著計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及,相應(yīng)的電子證據(jù)問題也日益成為各國不得不解決的一個難題。在這方面,較早進(jìn)行立法的主要是英美法系國家。例如,南非《1983年計算機(jī)證據(jù)法》;英國《1995年民事證據(jù)法》;加拿大《1998年統(tǒng)一電子證據(jù)法》;印度《1998年電子商務(wù)支持法》;新加坡《1998年電子交易法》;馬來西亞《1997年數(shù)字簽名法》等。[1]80

我國對于電子證據(jù)的立法起步較晚,法律上并未賦予電子證據(jù)的獨(dú)立地位,司法實(shí)踐中一般將電子證據(jù)歸為視聽資料等證據(jù)類別處理。目前,國家并沒有單獨(dú)的相關(guān)立法,但是在我國若干法律法規(guī)中都曾列舉和肯定了有關(guān)電子證據(jù)的內(nèi)容。如我國《合同法》第11條規(guī)定:書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括傳真、電報、電傳、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所訂內(nèi)容的形式;《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第218條規(guī)定:對可以作為證據(jù)使用的錄音、錄像帶、電子數(shù)據(jù)存儲介質(zhì),應(yīng)當(dāng)記明案由、對象、內(nèi)容,錄取、復(fù)制的時間、地點(diǎn)、規(guī)格、類別、應(yīng)用長度、文件格式及長度等,并妥為保管;[8]258除上述規(guī)定外,我國于2004年8月28日,第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議上通過了《中華人民共和國電子簽名法》,這標(biāo)志著我國電子證據(jù)的立法已邁向了一個新的里程碑。

四、我國電子證據(jù)立法建議

電子證據(jù)是隨著信息技術(shù)的廣泛應(yīng)用而登上司法證明舞臺的。就司法證明方法的歷史而言,人類曾經(jīng)從“神證”時代走入“人證”時代;又從“人證”時代走入“物證”時代。也許,我們即將走入另一個新的司法證明時代,即電子證據(jù)時代。[9]5隨著科技的發(fā)展、電子信息化時代的到來,電子證據(jù)的運(yùn)用越來越廣泛,加快電子證據(jù)立法已是我國法律界面臨的當(dāng)務(wù)之急。

針對我國目前電子證據(jù)的研究現(xiàn)狀,進(jìn)行電子證據(jù)立法首先應(yīng)將電子證據(jù)列為一種獨(dú)立的新型訴訟證據(jù)種類。電子信息化時代的今天,傳統(tǒng)的七種證據(jù)類型已難以滿足需求,且電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)種類相比有自己明顯的特點(diǎn)和特有的證明機(jī)理。因此,我們應(yīng)在立法上將電子證據(jù)作為一種新型的證據(jù)種類加入七種證據(jù)類型中,并對其概念、特征等在立法上予以界定。其次,必須積極調(diào)整電子證據(jù)立法的視角,要構(gòu)建真正的電子證據(jù)規(guī)則,而不僅僅是電子證據(jù)的取證規(guī)則。再次,我國目前沒有將法律與技術(shù)進(jìn)行很好地結(jié)合,導(dǎo)致二者“脫節(jié)”。因此,為了盡快改變國內(nèi)電子證據(jù)的研究現(xiàn)狀,必須加快法律專家與電子專家的通力合作,共同研究電子證據(jù)相關(guān)問題的對策。最后,電子證據(jù)的立法應(yīng)從電子證據(jù)自身屬性出發(fā),在借鑒國外電子證據(jù)立法方面有益經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,結(jié)合中國目前的實(shí)際情況,按照現(xiàn)代證據(jù)制度的證明機(jī)制來指導(dǎo)我國將來的電子證據(jù)立法。

綜上所述,為完善證據(jù)制度的構(gòu)建,從立法上對電子證據(jù)進(jìn)行規(guī)制是目前必須著手的首要任務(wù)。電子證據(jù)作為伴隨科技發(fā)展而產(chǎn)生的新興證據(jù),其自身的獨(dú)特屬性決定了不能將其作為一般證據(jù)論處。并且隨著科技的發(fā)展,電子證據(jù)的運(yùn)用越來越廣泛,完善相應(yīng)的電子證據(jù)立法已成為中國法律部門的當(dāng)務(wù)之急。

[1] 蘭紹江.“電子證據(jù)”概述[J].天津市政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2005(02).

[2] 李哲.電子證據(jù)若干問題探討[J].西南政法大學(xué)學(xué)報,2007,9(06).

[3] 房保國.刑事證據(jù)規(guī)則實(shí)證研究[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2010.

[4] 何家弘.證據(jù)法論壇:第10卷[M].北京:中國檢察出版社,2005.

[5] 劉品新.中國電子證據(jù)立法研究[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2005.

[6] 宋英輝,湯維建.證據(jù)法學(xué)研究述評[M].北京:中國人民公安大學(xué)出版社,2006.

[7] 游偉,夏元林.計算機(jī)數(shù)據(jù)的證據(jù)價值[J].法學(xué),2001(03).

[8] 樊崇義,等.視聽資料研究綜述與評價[M].北京:中國人民公安大學(xué)出版社,2002.

[9] 何家弘.電子證據(jù)法研究[M].北京:法律出版社,2002.

責(zé)任編輯:張彩云

DF713

A

1671-8275(2010)06-0014-02

2010-10-23

秦尤佳(1986-),女,安徽巢湖人,安徽師范大學(xué)2009級憲法學(xué)與行政法學(xué)專業(yè)碩士研究生。研究方向:行政訴訟與證據(jù)。