我國企業(yè)集團法律地位及問題初探

管 沛(中南民族大學 法學院,湖北 武漢 430074)

我國企業(yè)集團法律地位及問題初探

管 沛
(中南民族大學 法學院,湖北 武漢 430074)

企業(yè)集團是市場經(jīng)濟條件下新生的一種重要的企業(yè)組織形式,由于具有經(jīng)營戰(zhàn)略的協(xié)同效應,與單個企業(yè)相比有明顯的優(yōu)勢,對國民經(jīng)濟發(fā)展具有重大意義。然而,我國企業(yè)集團立法明顯滯后,相關(guān)制度存在不足,使其在發(fā)展過程中缺少正確的指引和規(guī)范,發(fā)展受到嚴重制約。本文通過研究我國企業(yè)集團法律地位,指出我國企業(yè)集團法律制度方面存在的一些問題與不足,以便在構(gòu)建我國企業(yè)集團法律體系、完善企業(yè)集團法律制度時,能有的放矢。

企業(yè)集團;法律地位;法律制度

企業(yè)集團是指企業(yè)的聯(lián)合。國外具有代表性的觀點認為“以成員企業(yè)在技術(shù)及其他經(jīng)濟機能上相互補充為目的,以成員的自主權(quán)為前提,在對等互利原則下結(jié)成的持續(xù)長久的經(jīng)營結(jié)合體和經(jīng)營協(xié)作體制為企業(yè)集團。我國官方早期對企業(yè)集團的界定與其類似,在1991年國務院批準《關(guān)于選擇一批大型企業(yè)集團進行試點的請示》中對企業(yè)集團的條件做了較為具體規(guī)定:(1)企業(yè)集團必須有一個實力強大、具有投資中心功能的集團核心,該核心可以是一個大型生產(chǎn)流通企業(yè),也可以是一個資本雄厚的控制中心; (2)企業(yè)集團必須有多層次的組織結(jié)構(gòu),除核心企業(yè)外,必須有一定數(shù)量的緊密層企業(yè),最好還有一些半緊密層和松散型企業(yè);(3)企業(yè)集團的核心企業(yè)與其他企業(yè)之間要通過資產(chǎn)和生產(chǎn)經(jīng)營的紐帶組成一個有機的整體,核心企業(yè)、緊密層企業(yè)與半緊密層企業(yè)要逐步發(fā)展資產(chǎn)的聯(lián)結(jié)紐帶; (4)企業(yè)集團的核心企業(yè)與其他成員企業(yè)各自都具有法人資格。這些規(guī)定體現(xiàn)了企業(yè)集團較強的法律屬性,也揭示了企業(yè)集團的基本特點。

企業(yè)集團是若干具有獨立法人地位的企業(yè)之間(不排除個別非法人組織加入集團)形成的進行統(tǒng)一生產(chǎn)管理的經(jīng)濟組織。成員企業(yè)的獨立法人地位是該集團之所以為“集團”的前提。這一前提決定了集團不可能有獨立于其成員的財產(chǎn),不可能成為法人,這從集團的內(nèi)部關(guān)系上可以看出。企業(yè)集團通常由合同聯(lián)結(jié)和股權(quán)聯(lián)結(jié)兩種法律形式組成。我國目前以合同聯(lián)結(jié)居多。其做法一般是以某一優(yōu)勢企業(yè)為核心,通過合同把一些生產(chǎn)上處于從屬地位的企業(yè)聯(lián)合起來,進行生產(chǎn)活動的全面合作,實行集團內(nèi)部的統(tǒng)一生產(chǎn)管理。該類集團沒有獨立于其成員企業(yè)的財產(chǎn)是顯而易見的。核心企業(yè)或支配企業(yè)當然有獨立的財產(chǎn),但這些財產(chǎn)只屬于該企業(yè)本身。核心企業(yè)對整個企業(yè)集團的支配權(quán)并不是自身財產(chǎn)的延伸,而是成員企業(yè)的委任。因此,這種集團內(nèi)的管理權(quán)并沒有相應的財產(chǎn)權(quán)作為基礎(chǔ),而僅僅是屬于合同的委任。實質(zhì)上是成員企業(yè)通過合同對自己經(jīng)營自主權(quán)的自愿限制,是成員企業(yè)行使自己的財產(chǎn)權(quán)的一種方式。股權(quán)聯(lián)結(jié)的集團中,最典型的是子母公司系統(tǒng)。但是子母公司系統(tǒng)未必就是集團關(guān)系,只有當子母公司在生產(chǎn)經(jīng)營上進行整體性活動時才稱其為集團。在這樣的集團中,子母公司都是獨立的財產(chǎn)權(quán)利主體,各自的財產(chǎn)權(quán)利和責任在法律上都相互獨立。母公司和子公司之間并不是上下級關(guān)系,而是兩個平等的法人。母公司對子公司的支配,是通過其對子公司的控股權(quán),以子公司的股份持有者身份,把自己的意志通過子公司的內(nèi)部機制轉(zhuǎn)化為子公司的法人意志,從而實現(xiàn)生產(chǎn)管理的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)。這里,雖然從內(nèi)容上看是母公司的意志的實現(xiàn),但在法律形式上,仍是法人間意志的聯(lián)合,集團本身并不是單一的財產(chǎn)權(quán)利主體。

典型的股權(quán)聯(lián)結(jié)的企業(yè)集團目前在我國還不多見。常見的做法是,一些企業(yè)共同投資,組成一個所謂集團公司,然后以該公司為核心聯(lián)合參與投資的各企業(yè)和其他企業(yè)組成集團,由集團公司對集團成員企業(yè)進行統(tǒng)一管理。在法律地位問題上,最容易引起混亂的就是此類集團。在這類集團中,有人往往把集團公司與集團混為一談。主張企業(yè)集團為法人的觀點認為,成員企業(yè)投資于集團公司的財產(chǎn)即是集團的財產(chǎn)。其實,所謂集團公司,不過是一個單一的企業(yè)而已,集團公司與集團是部分與整體的關(guān)系,集團公司也只是集團的一個成員企業(yè)。集團公司若為合伙型企業(yè),其財產(chǎn)屬于成員企業(yè)共同所有;若集團公司為法人,其財產(chǎn)則與成員企業(yè)的財產(chǎn)相分離,集團公司成為獨立的財產(chǎn)權(quán)主體,與其它成員企業(yè)是平等、并列的,并沒有相互包容的關(guān)系,成員企業(yè)并不是該集團公司的一個組成部分。所謂企業(yè)集團的法律地位,應該是研究集團公司與其它成員企業(yè)共同組成的整體的法律地位,而非集團公司的法律地位。故不論是合同聯(lián)結(jié)或股權(quán)聯(lián)結(jié)的企業(yè)集團,其財產(chǎn)都是不同主體的。集團本身沒有獨立于其成員的財產(chǎn),因而不可能具有法人資格。

雖然企業(yè)集團不具有法人資格,但它是特殊的民事主體。民事主體是一個法律范疇,它的確立取決于物質(zhì)生活條件,也取決于統(tǒng)治階級的意志是否賦予企業(yè)集團民事主體資格,且關(guān)鍵在于是否有此種現(xiàn)實需要。企業(yè)集團作為一個經(jīng)濟組織,應有一定的民事權(quán)利能力和行為能力,是一種特殊類型的民事主體。

首先,企業(yè)集團能以自己的名義對外進行民事活動。由于企業(yè)集團的成員企業(yè)是獨立法人,因此對外進行商品交換與民事活動,一般由成員企業(yè)各自進行,集團的統(tǒng)一管理主要是內(nèi)部關(guān)系。但在特定情況下,居于統(tǒng)一管理的需要,也可能以集團名義對外發(fā)生民事關(guān)系。例如,集團公司作為集團的核心企業(yè),當它對公司本身的財產(chǎn)進行經(jīng)營活動,對外發(fā)生關(guān)系時,它代表的只是集團公司本身;而如果集團公司因集團管理需要對外發(fā)生民事關(guān)系時,它代表的則是整個集團。這時,集團公司應以集團的名義而不是以集團公司的名義對外。其所產(chǎn)生的法律后果不能只由集團公司承擔,而應由包括集團公司的全體集團成員企業(yè)共同承擔。集團公司不是為自身利益而是為整個集團的利益對外發(fā)生民事關(guān)系時,由集團公司承擔全部責任是不合理的。集團公司有雙重身份,作為一個經(jīng)濟實體經(jīng)營活動,它必須以集團公司的名義對外,而作為集團的管理者,因管理需要而對外發(fā)生關(guān)系,則應以集團名義進行。只有這樣,兩種不同的責任才得以分清。集團公司因管理活動而對其它企業(yè)、個人造成的損害,也應以集團名義對受害方承擔責任。

其次,集團的民事責任是相對獨立的。由于集團沒有獨立的財產(chǎn),因而不可能由集團獨立承擔責任。而以集團名義對外進行的民事活動,其責任須由包括集團公司在內(nèi)的全體成員企業(yè)承擔。但是,成員企業(yè)所分擔的集團整體活動所產(chǎn)生的民事責任,與成員企業(yè)獨資參與的民事活動的責任是有區(qū)別的。這表現(xiàn)在:(1)成員企業(yè)獨資參與的民事活動所產(chǎn)生的責任,完全由該成員企業(yè)承擔,與其他成員企業(yè)無關(guān);而因集團整體性活動而產(chǎn)生的責任,全體成員要負全部清償?shù)呢熑?因此成員之間是相互承擔連帶責任的。(2)集團整體性活動產(chǎn)生的民事責任,首先應該由成員企業(yè)捐給集團管理機構(gòu),用于集團管理事務的財產(chǎn)清償,不足部分才由成員企業(yè)分擔。(3)成員企業(yè)獨自進行的民事活動所產(chǎn)生的民事責任,是由于它自己的法律行為產(chǎn)生的,該企業(yè)在此期間退出或加入集團都不會對這一民事責任產(chǎn)生影響。而集團整體性活動所產(chǎn)生的責任,并不是企業(yè)自己的行為所產(chǎn)生,而是居于其集團成員企業(yè)的身份而分擔的,責任與身份是密切相連的,成員企業(yè)一旦退出集團,對集團的民事責任則不再承擔義務。

再者,企業(yè)集團是一個組織體,集團內(nèi)成員企業(yè)之間的責任分擔問題是內(nèi)部關(guān)系問題。而整體性活動中,相對方當事人面對的始終是集團整體,而不是單個的成員企業(yè)。因為集團作為一個整體是相對穩(wěn)定的,而集團的成員是可以變化的。在整體性活動中,相對方與集團的民事法律關(guān)系,把集團作為整體,就可以使此種關(guān)系在存續(xù)期間不會因集團成員的增減而變化。反之,如認為集團不是主體,而是各個單個的成員企業(yè),把此類關(guān)系看作是相對方當事人與集團各個成員之間的合作關(guān)系,就會因為集團成員的變化而使合同關(guān)系的主體產(chǎn)生變更,影響交易秩序的穩(wěn)定。這樣,集團的整體性活動也就難以進行。然而,集團在特定的情況下對外進行整體性活動是集團本身性質(zhì)所要求的。因此,法律上賦予企業(yè)集團民事主體資格,才能使集團發(fā)揮與其性質(zhì)和地位相應的作用。

從整體來看,我國企業(yè)集團法律制度運作方面具體有以下不足:

1.企業(yè)集團組建不規(guī)范

由于我國企業(yè)間收購、兼并市場不成熟,因此多數(shù)企業(yè)集團的形成依賴于政府的行政管制和扶持。一度出現(xiàn)的“企業(yè)集團熱”中,只有一部分是建立在控股關(guān)系之上,有相當一部分企業(yè)集團是依靠行政捆綁而成,有的甚至依靠政府把一些行政性公司翻牌為集團?！袄膳洹爆F(xiàn)象在地方性企業(yè)集團中較多,政府常以一家效益好的企業(yè)為中心,搭配一些困難企業(yè)組成企業(yè)集團。集團成員間在利益沖突不少,缺乏凝聚力,很容易解體或者有形無實。有些企業(yè)集團運作一段后困難重重而解體,使其中優(yōu)勢企業(yè)也傷了元氣。此外,我國企業(yè)集團組建多以合同形式,由于集團公司與各成員之間沒有財產(chǎn)關(guān)系,彼此間制約很薄弱。這類集團聯(lián)合時限屆滿即告解散,發(fā)揮不了應有的優(yōu)勢;即使在短期內(nèi)有優(yōu)勢,壽命也很短。

2.企業(yè)集團內(nèi)部治理不規(guī)范

企業(yè)集團內(nèi)各成員企業(yè)都有獨立的財產(chǎn),能夠獨立承擔民事責任,所以集團內(nèi)核心企業(yè)與從屬企業(yè)的關(guān)系,適用一般企業(yè)法人之間的關(guān)系的規(guī)則。但是,企業(yè)集團不同于一般松散的企業(yè)聯(lián)合組織,成員企業(yè)法律上的平等掩蓋了經(jīng)濟地位的不平等,法律上的獨立掩蓋了從屬企業(yè)對核心企業(yè)嚴重依附的事實,如果仍堅持民商法中的“獨立責任”和“有限責任”原則,忽視內(nèi)部成員企業(yè)之間事實上的連帶關(guān)系,將有礙公平正義的實現(xiàn)、影響交易安全。且若從屬企業(yè)的合法權(quán)益受到核心企業(yè)侵犯而得不到保護,其積極性和自主性會降低,進而影響企業(yè)集團整體利益,使企業(yè)集團的優(yōu)勢減弱。

3.控制手段不規(guī)范

我國現(xiàn)行立法及實踐中,企業(yè)集團普遍采取了控股、劃歸管理、承包或租賃、國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營四種控制手段。雖然我國有關(guān)法規(guī)、政策文件多鼓勵運用控股形成集團內(nèi)部控制關(guān)系,但在控制的標準、母子公司關(guān)系問題上尚無法可依,對控股的有關(guān)問題在實踐中的做法也不統(tǒng)一。實踐證明,我國曾推行的承包和租賃這兩種形式的合同收效甚微。而劃歸管理是在政府指導下,把一些國有企業(yè)劃歸核心企業(yè)管理,該手段在實踐中有時會違背成員企業(yè)的自愿原則。國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營是借助于政府的力量,用行政劃轉(zhuǎn)手段加快母子公司體制的設立。我國企業(yè)集團自有資金普遍短缺,通過投資設立或購買建立子公司能力不足,授權(quán)經(jīng)營成為一種組建企業(yè)集團的嘗試辦法。但授權(quán)經(jīng)營概念本身缺乏科學性、合理性,比如對究竟是把成員企業(yè)的產(chǎn)權(quán)還是經(jīng)營權(quán)授予核心企業(yè)沒有明確的概念。授權(quán)經(jīng)營本意是經(jīng)政府授權(quán)的企業(yè)集團內(nèi)核心企業(yè),持有過去由國家投資而與核心企業(yè)無產(chǎn)權(quán)關(guān)系的成員企業(yè)的股權(quán),核心企業(yè)與通過行政方式劃轉(zhuǎn)而來的成員企業(yè)間形成產(chǎn)權(quán)紐帶,形成母子公司體制,但此內(nèi)涵沒有得到很好體現(xiàn)。這些針對企業(yè)集團的控制手段的不規(guī)范使得企業(yè)集團的現(xiàn)實運作更為多樣化,進而無法最大發(fā)揮企業(yè)集團的優(yōu)勢。

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1006-5342(2010)08-0001-02

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