家庭暴力的界定及幾點(diǎn)法律思考

劉國(guó)紅，李孟娣

（1.石家莊職工大學(xué) 學(xué)生處，河北 石家莊 050041；2.石家莊市法商職業(yè)學(xué)院 商業(yè)文化傳媒系，河北 石家莊 050091）

家庭暴力的界定及幾點(diǎn)法律思考

劉國(guó)紅1，李孟娣2

（1.石家莊職工大學(xué) 學(xué)生處，河北 石家莊 050041；2.石家莊市法商職業(yè)學(xué)院 商業(yè)文化傳媒系，河北 石家莊 050091）

日益嚴(yán)重的家庭暴力危害了受害者的身心健康,侵犯了受害者的合法權(quán)益,破壞了社會(huì)穩(wěn)定和發(fā)展,已引起全社會(huì)的廣泛關(guān)注。目前世界上已有許多國(guó)家和地區(qū)頒布了禁止家庭暴力的專門法律。我國(guó)目前的家庭暴力立法現(xiàn)狀為：家庭暴力立法法條分散，執(zhí)法困難，取證困難等，這都迫切要求出臺(tái)統(tǒng)一的反家庭暴力法。反家庭暴力不是個(gè)人的私事，是全社會(huì)的共同職責(zé)。只有完善立法、司法，才能維護(hù)家庭和睦，才能對(duì)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)產(chǎn)生積極作用。

家庭暴力；立法現(xiàn)狀；司法實(shí)踐

據(jù)全國(guó)婦聯(lián)權(quán)益部資料顯示：“家庭暴力已成為我國(guó)婦女權(quán)益中的突出問題，投訴數(shù)量呈持續(xù)增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)，每年的群眾投訴約5萬件，占全國(guó)婦聯(lián)系統(tǒng)信訪量的十分之一?！币?yàn)榧彝ケ┝Χx婚、被虐者以暴制暴的案件也呈上升趨勢(shì)。家庭暴力越來越成為世界各國(guó)普遍關(guān)注的社會(huì)問題，筆者就我國(guó)家庭暴力的界定及我國(guó)立法、司法現(xiàn)狀做以下簡(jiǎn)要探索與分析。

一、家庭暴力的界定

2001年4月28日，全國(guó)人大常委會(huì)通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉的決定》。修改后的婚姻法在總則第三條中規(guī)定“禁止家庭暴力”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第一條對(duì)家庭暴力的范疇作了明確表述：“家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為”。這是我國(guó)首次對(duì)家庭暴力做了統(tǒng)一的規(guī)定。但規(guī)定尚不完善。

聯(lián)合國(guó)《清除對(duì)婦女暴力宣言》指出，家庭暴力是“在家庭內(nèi)發(fā)生的身心方面和性方面的暴力行為，包括毆打、家庭中對(duì)女童的性虐待、強(qiáng)奸配偶和其他有害于婦女的傳統(tǒng)習(xí)俗、非配偶的暴力行為和與剝削有關(guān)的暴力行為”。此家庭暴力的范圍包括了身體暴力、精神暴力及性暴力等方面。

在國(guó)外，關(guān)于家庭暴力的研究和立法比我國(guó)進(jìn)行得要早，并且已經(jīng)有了多年的理論研究和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。有代表性的，如英國(guó)學(xué)者認(rèn)為：“家庭暴力是指男性伴侶為了支配和控制女性，在他們關(guān)系存續(xù)期間或終止之后對(duì)女性所施行的暴力和虐待行為”。從英國(guó)學(xué)者觀點(diǎn)看出：“家庭”不單獨(dú)指有婚姻關(guān)系或有身份關(guān)系的生活共同體，而且還包括同居關(guān)系及婚姻關(guān)系終止后出現(xiàn)的暴力行為，“暴力”主要指男性對(duì)女性實(shí)施的有害行為。此“家庭暴力”主要指家庭關(guān)系存續(xù)及終止后男性對(duì)女性的暴力，尚有不完備的方面。

美國(guó)的威斯教授認(rèn)為，家庭暴力主要包括配偶間的、兄弟姐妹間的、父母對(duì)子女的、子女對(duì)父母的和其他親屬間的暴力。但并不是說家庭暴力僅限于存在家庭共同生活的親屬之間。為了從事理論研究或司法實(shí)踐的目的，有可能被涵蓋的是那些并未在一起共同生活但擁有密切的情感關(guān)系的人之間發(fā)生的暴力行為，比如各自獨(dú)立成家的兄弟之間、未婚夫妻之間、堂兄弟姐妹之間、外出的父親和在家的母親之間的暴力等等，對(duì)此，可稱之為延伸的家庭暴力。還有可能被涵蓋的是非婚同居者之間的和同室朋友之間的暴力，對(duì)此可稱之為同室密友間的暴力。

2009年4月在全國(guó)婦聯(lián)、澳大利亞人權(quán)委員會(huì)在南京聯(lián)合舉辦的研討會(huì)上，“家庭暴力”的界定被付諸討論。在全國(guó)婦聯(lián)的立法建議稿中，家庭暴力中的家庭成員，是指配偶、直系血親或直系姻親、三代以內(nèi)旁系血親或旁系姻親以及長(zhǎng)期共同生活或曾經(jīng)長(zhǎng)期共同生活的其他關(guān)系人。“一般來說，老人、婦女、兒童容易受到家庭暴力，但不僅指這三種群體。

根據(jù)有關(guān)國(guó)際公約、國(guó)外立法例以及被普遍認(rèn)可的學(xué)界理論研究成果，家庭暴力包括身體暴力、性暴力、精神暴力和經(jīng)濟(jì)控制四種類型；從家庭暴力的特征上看，家庭暴力大多發(fā)生在家庭內(nèi)部，比較隱蔽，且施暴者施暴的時(shí)間和力度具有不確定性，使受害者的身心長(zhǎng)期處于受傷害的狀態(tài)，形式也是多種多樣。家庭暴力的這些特征都要求對(duì)家庭暴力的界定要更加準(zhǔn)確和全面。

筆者認(rèn)為家庭暴力是指基于婚姻或血緣關(guān)系的家庭成員占有強(qiáng)勢(shì)地位的家庭成員對(duì)處于弱勢(shì)地位的家庭成員實(shí)施的各種身體、精神、性和經(jīng)濟(jì)等方面的暴力行為。

二、我國(guó)反家庭暴力的立法現(xiàn)狀及司法中存在的問題

（一）立法法條分散，且大多為原則性規(guī)定

我國(guó)從建國(guó)到現(xiàn)在，相繼制定了一些有關(guān)家庭暴力及提高婦女地位的法律、法規(guī)，如《中國(guó)婦女發(fā)展綱要》（2001-2010）中，確定了“保護(hù)婦女的人身權(quán)利，禁止針對(duì)婦女的一切形式的暴力?！钡木唧w目標(biāo)；1997年《中華人民共和國(guó)刑法》規(guī)定，“故意傷害他人身體的，處3年以下有期徒刑、拘役或管制”（第234條）；“虐待家庭成員情節(jié)惡劣的，處2年以下有期徒刑、拘役或管制”（第260條）；在1996年《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第84條中規(guī)定，“任何單位和個(gè)人發(fā)現(xiàn)有犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人，有權(quán)向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或控告。被害人對(duì)侵犯其人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人，有權(quán)向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或控告?！钡?8條規(guī)定，“對(duì)于自訴案件，被害人有權(quán)向人民法院直接起訴……人民法院應(yīng)當(dāng)依法處理?！?；《治安管理處罰條例》規(guī)定，“有下列侵犯他人人身權(quán)利行為之一，尚不夠刑事處罰的，處15日以下拘留，200元以下罰款或者警告：（1）毆打他人，造成輕微傷害的；（2）虐待家庭成員，受虐待人要求處理的?！背松鲜鲆恍﹪?guó)家法律規(guī)定外，《中華人民共和國(guó)婚姻法》第三條規(guī)定，禁止家庭成員間的虐待和遺棄。全國(guó)各個(gè)地方也相繼出臺(tái)了一些地方性法規(guī)禁止家庭暴力，如2006年重慶市第二屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過的《重慶市預(yù)防和制止家庭暴力條例》、陜西西安市2005年第十三屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十三次會(huì)議審議通過的《西安市預(yù)防和制止家庭暴力條例》、湖南省高級(jí)人民法院2009年通過了《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)家庭暴力受害婦女司法保護(hù)的指導(dǎo)意見》，對(duì)家庭暴力受害婦女的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利進(jìn)行全面保護(hù)。據(jù)悉，這是我國(guó)省級(jí)法院第一次就家庭暴力案件出臺(tái)專門的指導(dǎo)意見。當(dāng)前對(duì)家庭暴力的法律規(guī)制散見于《婚姻法》、《刑法》、《婦女權(quán)益保護(hù)法》、《治安管理處罰條法》等法律之中，只在自身調(diào)整范圍內(nèi)對(duì)家庭暴力進(jìn)行了有限規(guī)制，并無針對(duì)性措施。綱要式或概括式的規(guī)定，不具有可操作性，未能發(fā)揮應(yīng)有的作用。在全國(guó)性專門反家庭暴力立法缺位的情況下，我國(guó)出現(xiàn)了地方立法先行的勢(shì)頭，目前我國(guó)25個(gè)省市已單獨(dú)立法，對(duì)推動(dòng)家庭暴力的防治起到了探索和推動(dòng)的作用①。各地方的行政規(guī)定雖不具有法律效力，但對(duì)已有法律法規(guī)的不足提供了有益的補(bǔ)充。各地方立法的制定對(duì)促成全國(guó)性法律的出臺(tái)也起到了積極的推動(dòng)作用。我國(guó)立法機(jī)關(guān)還可以借鑒國(guó)外成功的經(jīng)驗(yàn)，制定《反家庭暴力法》，其中應(yīng)包括新婚姻法的有關(guān)規(guī)定，要明確家庭暴力的概念、范圍和性質(zhì)，以有利于司法實(shí)務(wù)中對(duì)家庭暴力案件的界定和有關(guān)法條的正確使用。

（二）執(zhí)法難，家庭暴力的司法干預(yù)尺度難以把握，缺乏處理家庭暴力案件的專門機(jī)構(gòu)與人員

家庭暴力因?qū)嶓w法立法存在缺陷而使程序法執(zhí)行困難?！吨腥A人民共和國(guó)婚姻法》和《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》中雖然規(guī)定禁止家庭暴力，但是缺乏有效預(yù)防和制止家庭暴力的手段。社會(huì)給家庭暴力受害者提供的有效支持非常少，因此家庭暴力發(fā)生時(shí)一般得不到干預(yù)。由于在家庭中使用暴力能達(dá)到目的而不受懲罰，不管施暴人事后多么后悔，又多么真誠(chéng)地道歉，并保證決不再犯，都必然因缺乏真正改變自己行為的動(dòng)機(jī)而一再使用暴力；家庭暴力常因家務(wù)事引起，公安機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中，對(duì)照“社會(huì)治安管理處罰法”罰款，罰的是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，對(duì)主要責(zé)任方起不到教育和規(guī)勸作用。執(zhí)法不嚴(yán)格，使得家庭暴力施暴者得不到應(yīng)有的懲罰。我國(guó)相關(guān)法律、法規(guī)本來就不完善，再加上執(zhí)法不嚴(yán)，使得對(duì)家庭暴力的司法救濟(jì)更加脆弱。司法人員無法擺脫傳統(tǒng)觀念的束縛，認(rèn)為家庭暴力只要不出人命就不是什么大事，正是由于這種心理，“110”出警后得知是夫妻打架掉頭就走；民事法官在處理離婚案件時(shí)，盡管當(dāng)事人之間武力相向已是家常便飯，卻總是判決不予離婚；刑事法官在處理家庭暴力引起的案件時(shí)，也會(huì)處處對(duì)被告人明顯輕判的傾向。正是這種“放縱”使法律在家庭暴力面前失去了應(yīng)有的威懾力②。

（三）取證困難，舉證責(zé)任界定不清，使受害者權(quán)利很難得到有力保障

家庭暴力案件的證據(jù)不足、取證難、認(rèn)證難，是司法實(shí)踐中普遍面臨的問題。這一方面是由于家庭暴力本身具有明顯的封閉性和隱私性特點(diǎn)，另一方面是當(dāng)事人的證據(jù)意識(shí)不強(qiáng)，不注意收集證據(jù)。同時(shí)也在于現(xiàn)行的證據(jù)規(guī)則在證據(jù)的采信，認(rèn)定方面沒有充分考慮家庭暴力案件的特點(diǎn)。由于社會(huì)公眾對(duì)家庭暴力認(rèn)識(shí)的不足，總以為家庭中發(fā)生暴力，勸勸就可以了，導(dǎo)致律師向受害者的親朋鄰居乃至社區(qū)工作人員取證時(shí)，他們常常含糊其詞，甚至拒絕作證，使受害者權(quán)益得不到保障。因此，在不違反法律的基本原則的前提下，在司法實(shí)踐中可對(duì)有關(guān)家庭暴力的民事訴訟所涉及到的證據(jù)的采信、證明標(biāo)準(zhǔn)、司法鑒定程序等方面的規(guī)定進(jìn)行靈活的運(yùn)用，適當(dāng)減輕家庭暴力受害人的取證責(zé)任。這既符合了家庭暴力案件自身的特點(diǎn)和規(guī)律，也充分體現(xiàn)了法律關(guān)懷弱者，保障人權(quán)的特點(diǎn)。刑法對(duì)于家庭暴力罪沒有明確的制裁體系。由于未對(duì)家庭暴力作明確規(guī)定，所以對(duì)家庭暴力行為的懲處只能和普通的人身傷害一樣對(duì)待。我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定，涉及家庭暴力的一類刑事訴訟，如虐待、輕傷害等案件，適用或可以適用自訴程序。該項(xiàng)規(guī)定本意是為了保護(hù)受害人的權(quán)利，但是在現(xiàn)實(shí)生活中，往往有很多受害人因?yàn)槠渥陨砭窕蛭镔|(zhì)上被虐待者所控制，使他們不敢或者不可能去訴訟。但是，有關(guān)家庭暴力方面的犯罪如虐待、遺棄等多以“情節(jié)惡劣”、“情節(jié)嚴(yán)重”為條件，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)生活中真正能構(gòu)成上述罪名的家庭暴力行為極少，絕大多數(shù)家庭暴力行為因達(dá)不到刑法規(guī)定的最低制裁標(biāo)準(zhǔn)而得不到制裁，大量家庭暴力受害人得不到應(yīng)有的法律救濟(jì)。

“誰主張誰舉證”是我國(guó)《訴訟法》一貫執(zhí)行的舉證責(zé)任的一般原則，而舉證責(zé)任倒置則是這一原則的例外。在司法實(shí)踐中，舉證責(zé)任倒置不僅僅是對(duì)事實(shí)證明責(zé)任的倒置，更重要的是對(duì)這種舉證責(zé)任的分配常常直接影響到訴訟的結(jié)果。很顯然，家庭暴力案件與一般的案件相比有其特有的特性，應(yīng)適用“舉證責(zé)任倒置”。由于家庭暴力具有隱蔽性和突發(fā)性的特點(diǎn)，致使受害人的舉證范圍和能力受到很大限制，依靠自身力量很難采集足夠的證據(jù)來支持訴訟請(qǐng)求。這樣的法律規(guī)定舉證責(zé)任分配對(duì)家庭暴力受害者明顯不利。因?yàn)榧彝ケ┝σ话惆l(fā)生在家庭的內(nèi)部，一般沒有第三方在場(chǎng)；而像言語暴力、性暴力、經(jīng)濟(jì)暴力這樣的暴力形式則更難舉證證明。這就導(dǎo)致了在此前的司法實(shí)踐中，受害者常因證據(jù)不足而使自身權(quán)利無法得到保障。

三、完善我國(guó)反家庭暴力立法的幾點(diǎn)建議

家庭暴力的存在由來已久，但世界各國(guó)以法律制裁和預(yù)防家庭暴力的歷史并不悠久。由于家庭暴力發(fā)生在家庭內(nèi)部，具有隱蔽性和私人性，遠(yuǎn)離公眾視線，外界不易知曉，加之社會(huì)長(zhǎng)期將其視為家庭糾紛，使家庭暴力問題得不到應(yīng)有的關(guān)注和解決。直到20世紀(jì)70年代，隨著婦女人權(quán)意識(shí)的覺醒和法治理念的勃興，一些國(guó)家才開始從理論上和實(shí)踐上關(guān)注針對(duì)婦女的家庭暴力問題，并開始尋求解決問題的對(duì)策。以下就我國(guó)在家庭暴力立法、司法方面的問題提幾點(diǎn)建議。

（一）應(yīng)盡快制定全國(guó)統(tǒng)一的反家庭暴力法

有關(guān)家庭暴力的立法分散于《民法》、《刑法》、《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》以及其地方性的的條例之中，沒有形成正規(guī)的統(tǒng)一立法，且大多為一些原則性的法條規(guī)定。而且家庭暴力受害者精神損害賠償無法可依；對(duì)家庭暴力犯罪人懲罰的定罪標(biāo)準(zhǔn)過高，難以追究施暴人的刑事責(zé)任；現(xiàn)行有關(guān)家庭暴力的法律規(guī)定主要適用于對(duì)施暴人的事后制裁，而對(duì)暴力行為持續(xù)發(fā)生過程的干預(yù)較少，缺乏有效的措施等。

筆者認(rèn)為，根據(jù)反家庭暴力的實(shí)際與司法需要盡快制定專門的反家庭暴力法。如果用分散的各種法律適用甚至是套用反家庭暴力案件無疑都是片面的。將反家庭暴力納入婚姻法調(diào)整，而婚姻法屬于是民事法律，它主要是從權(quán)利義務(wù)的角度對(duì)夫妻和家庭成員在家庭生活中的行為予以調(diào)整、約束，其救濟(jì)力有限。而套用《刑法》和《治安處罰條例》的故意傷害和虐待罪等條款，因?yàn)榉梢?guī)定的籠統(tǒng)、具體操作措施的缺乏，使得司法實(shí)踐中由于證據(jù)不足或情節(jié)不夠惡劣而達(dá)不到法定罪名的最低標(biāo)準(zhǔn)而使受害人得不到保護(hù)，施暴人受不到制裁的案例也屢見不鮮。而且反家庭暴力是一個(gè)社會(huì)系統(tǒng)工程，涉及到社區(qū)干預(yù)，行政干預(yù)和司法干預(yù)諸多方面，不僅有民事法律問題，還涉及到行政法、刑法等實(shí)體和程序法的諸多方面。各個(gè)法律的結(jié)合適用不完全符合其本身性質(zhì)對(duì)一個(gè)綜合法律的要求。再有，我國(guó)家庭暴力防治立法處于初創(chuàng)階段，開展反家庭暴力的時(shí)間很短，而家庭暴力的情況卻在呈不斷上升的趨勢(shì)，逐一修改現(xiàn)行各相關(guān)法律，那么，這樣的修改會(huì)有很多，需要的時(shí)間也會(huì)很長(zhǎng)。這很難適應(yīng)當(dāng)前反家庭暴力的實(shí)際需要，不利于對(duì)家庭暴力受害人進(jìn)行及時(shí)有效的保護(hù)，更不利于對(duì)施暴者的教育和懲罰。許多發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)都制定了規(guī)制家庭暴力的專門法律，我國(guó)是《消除對(duì)婦女暴力行為的宣言》等條約的締約國(guó)，應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，實(shí)施國(guó)際條約，制定全國(guó)性的法律，明確各級(jí)政府的職責(zé)和各部門的任務(wù)，系統(tǒng)地規(guī)制家庭暴力。

（二）確定專門的司法機(jī)構(gòu)和人員專門處理家庭暴力案件

執(zhí)法機(jī)構(gòu)的干預(yù)是制止家庭暴力的最有效手段，而現(xiàn)在因家庭暴力的執(zhí)法主體部門繁多但不夠明確，各個(gè)主體部門之間的執(zhí)法還需進(jìn)一步磨合。且執(zhí)法程序不規(guī)范，造成了對(duì)家庭暴力的制裁不力，致使家庭暴力總是游離于法律之外，受害者也得不到有效的保護(hù)。對(duì)于家庭暴力行為的處理結(jié)果，不僅涉及到施暴人的利益，還涉及到被害人的利益，比如夫妻雙方由于家庭暴力導(dǎo)致傷害要求經(jīng)濟(jì)賠償?shù)陌讣?，就涉及到夫妻共同?cái)產(chǎn)的支配權(quán)。一旦家庭暴力案件進(jìn)入刑事司法程序，檢察機(jī)關(guān)和法院只能在刑法規(guī)定的基礎(chǔ)上行使裁量權(quán)，當(dāng)事人就不具有表達(dá)意愿的充分自由，對(duì)案件的處理結(jié)果往往難以預(yù)料，這也是當(dāng)事人不愿將家庭暴力案件訴諸司法程序的原因之一，這也助長(zhǎng)了家庭暴力的長(zhǎng)期存在。而行政機(jī)關(guān)的工作效率相對(duì)來說比較高，在行政執(zhí)法活動(dòng)中也有一定的自由裁量權(quán)，這些優(yōu)勢(shì)在處理家庭暴力案件中往往會(huì)收到非常好的效果。行政機(jī)關(guān)介入家庭暴力案件可以采取方便、快捷的處理方式。行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件的不同情況采取靈活的處理措施。比如，對(duì)于輕微的暴力案件可以責(zé)令當(dāng)事人具結(jié)悔過、賠禮道歉；對(duì)于稍微嚴(yán)重的暴力案件，可以進(jìn)行拘留、要求參加有關(guān)的學(xué)習(xí)教育;對(duì)多次發(fā)生家庭暴力的家庭，可以發(fā)給具有法律效力的保護(hù)令，勒令施暴者遠(yuǎn)離受害者一定距離或設(shè)立別居制度。行政機(jī)關(guān)也可以更好地解決法律規(guī)定與實(shí)踐脫節(jié)的問題。刑法關(guān)于虐待罪規(guī)定告訴才處理，這些案件的受害人如果求助于法律援助，必須選擇法院的審判程序，對(duì)施暴人進(jìn)行定罪量刑，而實(shí)際生活中一部分施暴人是家庭生活中經(jīng)濟(jì)來源的支撐者，如果法院判決其有罪，對(duì)于受害人的物質(zhì)生活、家庭生活都是很沉重的打擊。如果法院判決無罪，會(huì)縱容施暴人的暴力心理，同時(shí)也使受害人失去了對(duì)法律的信任。因此，實(shí)踐中受虐待的受害人很少選擇訴訟作為求助手段，而由行政機(jī)構(gòu)對(duì)虐待行為進(jìn)行處理，可以更好的貫徹“懲辦與寬大相結(jié)合”的原則，對(duì)家庭暴力的實(shí)施人的處理做到“寬嚴(yán)相濟(jì)”，解決法律規(guī)定與實(shí)踐脫節(jié)的問題③。筆者認(rèn)為應(yīng)確定專門的機(jī)構(gòu)和人員處理家庭暴力案件，對(duì)于不同程度的家庭暴力在法律中也應(yīng)規(guī)定不同的處罰方法。只有這樣，受害者才能得到有效的保護(hù)。

（三）確定明確的家庭暴力案件舉證責(zé)任人

全國(guó)婦聯(lián)、澳大利亞人權(quán)委員會(huì)在南京召開的反對(duì)家庭暴力立法培訓(xùn)研討會(huì)上的建議稿中提出，“在家庭暴力案件中，受害者本來就是弱勢(shì)一方，很多情況下存在取證困難等因素，因此筆者認(rèn)為應(yīng)該反過來由被指控施暴的一方舉證?！苯ㄗh稿還列出了“舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移”的條目：“法院審理家庭暴力類民事案件，被害人提供證據(jù)證明受侵害事實(shí)及傷害后果并指認(rèn)系被告所為，被告否認(rèn)其侵害事實(shí)的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。筆者認(rèn)為此建議條款具有合理性，應(yīng)當(dāng)在立法過程中予以考慮實(shí)行舉證責(zé)任倒置的證據(jù)規(guī)則。相比其他案件而言，家庭暴力具有很大的特殊性，其通常發(fā)生在家庭內(nèi)部，沒有第三人證明，受害人往往很難提出自己受到侵害的充足證據(jù)。如果實(shí)行舉證責(zé)任倒置，讓施暴者承擔(dān)主要的舉證責(zé)任，就可以減輕受害人的舉證負(fù)擔(dān)，有利案件的公正審理，必將更加有利于受害人利益的保護(hù)④。為了防止某些家庭成員惡意訴訟，舉證責(zé)任的倒置的證據(jù)規(guī)則并不是指全部舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移，原告同樣應(yīng)就自己受到侵害的事實(shí)承擔(dān)一定的舉證責(zé)任。而如果實(shí)行舉證責(zé)任倒置，讓施暴者承擔(dān)主要的舉證責(zé)任，就可以減輕受害者的舉證負(fù)擔(dān)，有利案件的公正審理。

除此之外，美國(guó)《模范法典》詳細(xì)規(guī)定：違反保護(hù)令的行為人，除了有可能引發(fā)其他刑事和民事的藐視法官罪的訴訟程序和受到制裁外，還可能受到逮捕和刑事控訴。在保護(hù)令中，為立即制止暴力行為而作的規(guī)定；在該法典第203條中規(guī)定，加重對(duì)再次或反復(fù)實(shí)施家庭暴力犯罪行為的刑罰。我國(guó)制定專門反家庭暴力法中也可以參照國(guó)外有效的保護(hù)制度。這些有益的條款都可以借鑒到我國(guó)反家庭暴力立法的條款中。

完善的立法能為家庭暴力問題的解決提供堅(jiān)實(shí)的后盾，完善的司法執(zhí)法制度能夠?yàn)榧彝ケ┝栴}的解決提供最為有力的執(zhí)行力保。從更高的意義上講，加強(qiáng)反家庭暴力的法律研究和司法實(shí)踐，利用法律的武器遏制家庭暴力，維護(hù)家庭的和睦，增進(jìn)家庭成員在家庭內(nèi)部乃至司法上的平等，必將會(huì)對(duì)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)產(chǎn)生積極的推動(dòng)作用。

注釋：

①唐慕君：《論我國(guó)反家庭暴力法律規(guī)制的完善》，《法制與社會(huì)》，2010年第3期。

②蔣玉芳：《家庭暴力的成因及對(duì)策》，《法制與社會(huì)》，2009年第2期。

③唐軍書：《構(gòu)建預(yù)防家庭暴力法律機(jī)制的思考》，《邢臺(tái)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2009年第3期。

④張萬軍，趙友新：《司法的功能與反家庭暴力立法》，《法制園地》，2009年第4期。

責(zé)任編輯：孫 飛

責(zé)任校對(duì)：武玲玲

Some Legal Thoughts on the Definition of Family Violence

Liu Guohong,Li Mengti

The increasingly serious cases of family violence inflict both the physical and psychological health,and the legal benefits of the victims.They also affect the social stability and development so great attention is paid by the society.Right now there many countries and regions which have legislated laws to prohibit family violence.Currently,the laws in China concerning family violence are decentralized which make it rather difficult to implement the law and obtain evidence.So it is urgent to design a special law against family violence.Instead of a personal matter,opposing family violence is the common duty of the whole society.Only an improved legislation and judicial arrangement can maintain the family harmony and contribute to the harmonious society.

family violence;current legislation;judicial practices

D923.9

A

1673-1573（2010）03-0045-05

2010-08-29

劉國(guó)紅（1977-），女，河北唐山人，石家莊職工大學(xué)學(xué)生處助教，研究方向?yàn)榉▽W(xué)理論；李孟娣（1978-），女，河北辛集人，石家莊市法商職業(yè)學(xué)院商業(yè)文化傳媒系講師，研究方向?yàn)槊裆谭▽W(xué)。