試論競爭情報活動中的信息法律問題

馮世華

（哈爾濱市圖書館，黑龍江 哈爾濱 150086）

競爭情報（Competitive Intelligence）簡稱 CI，也有人稱之為Business Intelligence（BI）,是指關(guān)于競爭環(huán)境、競爭對手和競爭策略的信息和研究。競爭情報是一種過程，也是一種產(chǎn)品。過程包括了對競爭信息的收集和分析，產(chǎn)品包括了由此形成的情報和謀略。

現(xiàn)代的競爭情報是市場競爭激化和社會信息化高度發(fā)展的產(chǎn)物，是軍事領(lǐng)域的軍事情報、經(jīng)濟學中的競爭理論、管理學中的工商管理和情報學相互交融的結(jié)果。由于競爭情報自身的特征，使之產(chǎn)生了一系列法律問題，這也成為競爭情報研究的又一熱點。

1 競爭情報活動的特征

因為多了“競爭”二字，使得競爭情報和一般意義上的情報相比，有了后者沒有的許多特征。它以市場競爭為內(nèi)容，以分析競爭對手為核心，所有的工作都旨在增強企業(yè)競爭力，并以解決市場競爭中的情報保障和智力支持問題為己任，這也使得競爭情報具有更強的實踐性。

從國內(nèi)外文獻看，美國學者比較強調(diào)競爭情報的戰(zhàn)略性、可行性和增值性。根據(jù)SCIP（美國競爭情報專業(yè)人員協(xié)會）的定義，競爭情報是一種過程，在此過程中人們用合乎職業(yè)倫理的方式收集、分析、傳播有關(guān)經(jīng)營環(huán)境、競爭者和組織本身的準確、相關(guān)、具體、及時、前瞻性以及可操作的情報[1]。與之相對應的，中國學者則比較關(guān)注競爭情報的針對性、對抗性和謀略性。綜合來說，競爭情報的特性主要表現(xiàn)在以下幾點：

1.1 灰色特性

文獻[2]的作者將競爭對手的信息劃分為可公開傳播信息、有條件傳播信息和秘密信息3大類，將人們情報行為的法律道德約束劃分為道德保險區(qū)、道德風險區(qū)和法律禁止區(qū)3個區(qū)。在道德風險區(qū)這一“灰色地帶”從事情報活動是企業(yè)競爭情報的一個標志性特征。這一特征表明，在灰色區(qū)域避免落入道德陷阱是競爭情報的首要任務和長期準則。對此特性的認識有利于企業(yè)反情報工作的開展。

1.2 價值特性

競爭情報是隨市場經(jīng)濟的發(fā)展而發(fā)展起來的，是企業(yè)競爭激化的產(chǎn)物之一，主要為企業(yè)獲取經(jīng)濟利益服務。有了利益追求，導致競爭情報活動徘徊在法律邊緣之上，這讓競爭情報和傳統(tǒng)的科技情報發(fā)生本質(zhì)區(qū)別，后者產(chǎn)生于科學研究，本身具有公益性質(zhì)。需要指出的是，競爭情報的營利性伴隨著對抗性，對抗性又服務于營利性，即對抗是為了能夠贏得競爭優(yōu)勢，以便獲取更大的市場份額和商業(yè)利益。該營利性或價值性對競爭對手與競爭者來說必須是客觀存在的，具有現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟價值[3]。

1.3 組織特性

競爭情報是企業(yè)對情報行為的需求發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，也就是說一般是企業(yè)行為而非個體活動。有效的企業(yè)競爭情報工作需要建立正式的專業(yè)組織機構(gòu)。這一組織機構(gòu)同時接受道德和法律雙重約束。從事競爭情報活動的人員是知己知彼的高手，他們對原企業(yè)有義務保守商業(yè)秘密。

1.4 依附特性

競爭情報本身沒有價值，其價值要依附于企業(yè)戰(zhàn)略管理的需求、依附于競爭情報人員本身的智力和認知結(jié)構(gòu)，而且，企業(yè)競爭情報還是正式和非正式競爭情報的總和[4]。非正式競爭情報活動主要是通過人際網(wǎng)絡開展的，這里涉及到第三方的法律責任問題，在下文會有詳細論述。

1.5 博弈論特性

博弈論（Game Theory）是運用數(shù)學方法來研究有利害沖突的雙方在競爭活動中是否存在自己戰(zhàn)勝對方的最優(yōu)策略，以及如何制定這些策略的問題。由于競爭情報的核心問題是如何應付競爭對手，將博弈論引入到競爭情報領(lǐng)域中來一直受到中外學者的關(guān)注[4]。1996年，B.J.Nnlebuff和A.M.Brandenbcerger教授在著名的《合作競爭》一書中提出了商業(yè)既不是戰(zhàn)爭也不是和平，商業(yè)運作是戰(zhàn)爭與和平的綜合體的思想。這種在開拓市場時合作、分享市場時競爭的理念為競爭情報提供了新的思維和視角，是博弈論商業(yè)應用的重要范例。

我國學者董新宇和吳賀新從博弈論的角度出發(fā)，分析了市場競爭的博弈論特征[5]，認為市場競爭是一種動態(tài)博弈和不完全博弈，而博弈論中的信息，關(guān)鍵是關(guān)于其他參考的行動和特征的信息，這也是競爭情報的核心所在。

2 競爭情報活動社會化的法律問題

不管是把競爭情報視為產(chǎn)品還是過程，競爭情報的特征決定了它與法律千絲萬縷的聯(lián)系。競爭情報是為達到競爭目標，收集競爭對手和競爭環(huán)境的信息并轉(zhuǎn)變?yōu)榍閳蟮南到y(tǒng)化過程[6]。在這一過程中，涉及到個人隱私、商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)、反不正當競爭乃至國家機密等一系列問題。

2.1 競爭情報與企業(yè)商業(yè)秘密保護

我國《反不正當競爭法》第10條對商業(yè)秘密作出了界定，即“不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。理論界對其特征一般歸納為新穎性、價值性和保密性。區(qū)別于專利技術(shù)所要求的新穎性，商業(yè)秘密的新穎性是相對的，我國法律規(guī)定新穎性主要是指不為公眾所知悉。在《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》里，不為公眾所知悉進一步解釋為該信息是不能從公開渠道直接獲取的。公開渠道包括公開出版物等文獻信息源，也包括公開活動（如展覽會）、反求工程、市場調(diào)查等非文獻信息源。換言之，從公開渠道直接獲取的信息排除了從公開渠道獲取經(jīng)過加工整理后的信息。因為經(jīng)過加工整理綜合這一智力活動之后，就不能說是從公開渠道直接獲取。

由此，在收集競爭情報過程中可以用“反不正當競爭”和“商業(yè)秘密保護”方面的法律法規(guī)來衡量該行為的合法性。

2.2 競爭情報與知識產(chǎn)權(quán)保護

那些需要競爭情報去執(zhí)行戰(zhàn)略決策的企業(yè)高層管理人員，可從競爭情報分析結(jié)論中獲益，可以為期望的結(jié)果指明方向[7]。

2.2.1 專利

專利文件是一種非常好的途徑，它能夠讓人及時了解競爭對手正在準備做什么，看到行業(yè)主要參與者的開發(fā)活動，辨認行業(yè)新進入者，為開發(fā)新領(lǐng)域獲得啟示等等。

專利侵權(quán)行為主要有兩種，一種是未經(jīng)專利權(quán)人許可為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、銷售依照該方法直接獲得的產(chǎn)品行為；另一種是假冒他人專利的行為。一般來說，競爭情報的對策環(huán)節(jié)，即研究了對手的信息后作出決策的時候最容易發(fā)生法律問題，要給予充分重視。

2.2.2 商標

通過瀏覽商標文件，可以監(jiān)測競爭對手持有的商標組合和所有權(quán)的變動等。在收集和研究商標信息的過程中遇到的法律問題同專利很相似，同樣是如何應對的問題，一旦措施不得當，就有可能侵犯他人的商標權(quán)。

2.2.3 域名

域名已經(jīng)成為企業(yè)品牌的重要組成部分。大多數(shù)企業(yè)使用多個域名代表不同的產(chǎn)品，以服務于多樣化的市場。域名同商標相比，具有唯一性、全球性和非顯著性等特點，這使得一些馳名商標的域名遭到搶注，從而造成不必要的損失。

雖說競爭情報是合乎職業(yè)倫理的行為，但在實際活動中卻存在某些惡意行為。這主要體現(xiàn)在網(wǎng)絡環(huán)境下，比較突出的就是域名惡意搶注的問題。不可忽視的是，域名搶注問題的凸現(xiàn)，從某種角度來看也一種法律缺失的表現(xiàn)。目前還沒有一個國家有一部域名管理方面的法律出臺，使得這一領(lǐng)域的法律問題不能得到很好的解釋和處理，從而引發(fā)訴訟和糾紛。

2.3 競爭情報與國家信息安全

幾乎所有的競爭情報專家都一再強調(diào)競爭情報人員與商業(yè)間諜有著本質(zhì)的區(qū)別。隨著國際市場競爭的白熱化和社會信息化發(fā)展進程的日益加快，國家、地區(qū)和企業(yè)對競爭情報的需求大幅度增加，企業(yè)的信息和國家情報之間或多或少會產(chǎn)生交集或者企業(yè)情報上升為國家信息。當前，信息是社會發(fā)展的重要戰(zhàn)略資源，信息安全已成為國家安全和社會穩(wěn)定的關(guān)鍵性問題，構(gòu)筑面向21世紀的國家信息安全保障能力是我國面臨的重大挑戰(zhàn)和歷史重任。

另外，隨著科技的進步，網(wǎng)絡的普及，傳媒的開放，網(wǎng)絡信息也成為競爭情報活動的主要內(nèi)容，網(wǎng)絡信息安全就是保障企業(yè)競爭情報源和競爭情報系統(tǒng)的安全性，嚴防網(wǎng)絡泄密。

3 結(jié)語

綜上所述，隨著競爭情報活動的普遍化、社會化、國際化，依靠我國現(xiàn)有的法律法規(guī)加以規(guī)制和規(guī)范是遠遠不夠的。拓展到國際上，我們更加無法應對接踵而來的國際競爭和國際競爭情報高手的挑戰(zhàn)。因此，無論是出于同國際接軌角度考慮，還是為了國家和企業(yè)信息的安全，都有必要制定相應的更加專業(yè)和專門的法律法規(guī)，來規(guī)范競爭情報活動，從而保護合理合法的情報獲取行為，繼而規(guī)范市場競爭。

[1] 吳磊明．試論競爭情報的倫理控制．圖書與情報，2004（6）：42-45.

[2] 陳峰．面向企業(yè)戰(zhàn)略管理的競爭情報研究［D］．北京大學，2002.

[3] 王志榮，鄒志仁．關(guān)于競爭情報的法律思考．情報學報，2001（6）：733-737.

[4] 包昌火等．競爭情報的崛起和發(fā)展．情報學進展.第5卷．北京：國防工業(yè)出版社，2003：320.

[5] 董新宇，吳賀新．競爭情報的博弈論分析．情報學報，2000（4）：373-379.

[6] 包昌火，謝新洲．競爭情報與企業(yè)競爭力.北京：華夏出版社，2001：11.

[7] 國際競爭情報行動手冊．[2007-01-12].http://www.mytong.com/kb/entry!default.jspa?categoryID=561&externalID=10411&printable=true．

[8] 熊松韞，張志平．構(gòu)建網(wǎng)絡信息的安全防護體系．情報學報，2003（1）：72-78.