與第三方物流相關(guān)的法律問(wèn)題＊

孟于群

與第三方物流相關(guān)的法律問(wèn)題＊

孟于群

在介紹第三方物流的概念的基礎(chǔ)上，分析第三方物流經(jīng)營(yíng)人的法律身份及制定現(xiàn)代物流特別法的必要性與存在的困難，探討第三方物流糾紛的處理思路，即依次確定合同的性質(zhì)，確定第三方物流經(jīng)營(yíng)人的法律身份，確定爭(zhēng)議適用的法律等，并介紹第三方物流糾紛的解決途徑。

第三方物流；第三方物流經(jīng)營(yíng)人；現(xiàn)代物流特別法；中國(guó)海事仲裁委員會(huì)第三方物流爭(zhēng)議解決中心

世界在開(kāi)展第三方物流，中國(guó)也在開(kāi)展第三方物流。第三方物流業(yè)務(wù)的范圍很廣，但最基礎(chǔ)的業(yè)務(wù)仍離不開(kāi)運(yùn)輸和倉(cāng)儲(chǔ)。與傳統(tǒng)物流不同的是，現(xiàn)代物流須通過(guò)現(xiàn)代信息手段將各個(gè)供應(yīng)鏈聯(lián)系起來(lái)。供應(yīng)鏈的各環(huán)節(jié)之間有一個(gè)內(nèi)在的聯(lián)系，兩端延伸至其他增值服務(wù)。在世界的第三方物流業(yè)務(wù)中仍以海運(yùn)為主，海運(yùn)量占全球各種進(jìn)出口貨物運(yùn)輸?shù)?0%，中國(guó)的這一比例占到80%，所以，海運(yùn)中第三方物流的糾紛也會(huì)不斷產(chǎn)生。

但是，第三方物流畢竟是一項(xiàng)新的產(chǎn)業(yè)，面對(duì)這一新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)所遇到的復(fù)雜糾紛以及相關(guān)法律問(wèn)題，沒(méi)有現(xiàn)成的書本知識(shí)和成熟的解決辦法，只有靠大家在處理中不斷摸索、總結(jié)和積累經(jīng)驗(yàn)；沒(méi)有固定的模式，只有選擇恰當(dāng)?shù)耐緩?。筆者通過(guò)近四十年從事傳統(tǒng)物流和現(xiàn)代物流的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合曾經(jīng)處理過(guò)的一些第三方物流糾紛和仲裁案件，談?wù)勛约旱囊恍┫敕ê徒鉀Q這些糾紛的思路，其意在拋磚引玉，以引起業(yè)界同仁共同探討。希望通過(guò)大家的努力，使中國(guó)的第三方物流市場(chǎng)有一個(gè)良好的法律環(huán)境和第三方物流產(chǎn)業(yè)有一個(gè)良性循環(huán)，讓現(xiàn)代物流在中國(guó)真正開(kāi)展起來(lái)。

一、第三方物流的概念

第三方物流，從語(yǔ)法結(jié)構(gòu)上講，它是一個(gè)偏正短語(yǔ)，中心詞是第三方物流，第三方是修飾詞。第三方物流，根據(jù)中國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)第三方物流術(shù)語(yǔ)的定義，是指“物品從供應(yīng)地向接收地的實(shí)體流動(dòng)過(guò)程。根據(jù)實(shí)際需要，將運(yùn)輸、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工、配送、信息處理等基本功能實(shí)施有機(jī)結(jié)合”。第三方物流，簡(jiǎn)而言之，就是物的流動(dòng)，從供應(yīng)地向需求地的物理轉(zhuǎn)移；而“第三方”描述的是做這件事的主體。誰(shuí)實(shí)現(xiàn)了這種流動(dòng)呢？是被轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的供方與需方之外的第三方。在中國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)第三方物流術(shù)語(yǔ)中，第三方物流就是由供方與需方以外的第三方物流企業(yè)提供第三方物流服務(wù)的業(yè)務(wù)模式。從這個(gè)意義上講，只要是第三方所提供的第三方物流服務(wù)，不管是簡(jiǎn)單的還是復(fù)雜的，都可被統(tǒng)稱為第三方物流。所以，第三方物流不是什么新生事物，沒(méi)有什么神秘之處，只是由于客戶需求的多元化導(dǎo)致所提供的第三方物流服務(wù)也多元化。在很多情況下，一個(gè)第三方物流產(chǎn)品包含了諸多第三方物流功能，并應(yīng)用了現(xiàn)代信息技術(shù)和其他新工具等，使其內(nèi)涵變得豐富，并具有較高的技術(shù)含量，但它的本質(zhì)并沒(méi)有改變。

不管是第三方物流還是第四方物流，都不是一個(gè)法律概念，因?yàn)闆](méi)有哪一部現(xiàn)行有效的法律對(duì)其做出闡釋或規(guī)定，中國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)第三方物流術(shù)語(yǔ)只是業(yè)內(nèi)相關(guān)機(jī)構(gòu)在調(diào)查研究的基礎(chǔ)上對(duì)第三方物流業(yè)務(wù)相關(guān)的一些名詞所作的一種解釋。

從立足于法律分析的角度出發(fā)，筆者認(rèn)為，第三方物流可以理解為合同第三方物流，即供方、需方之外的第三方依據(jù)有關(guān)合同所進(jìn)行的第三方物流活動(dòng)。第三方物流是一種以客戶需求為導(dǎo)向的商業(yè)活動(dòng)，由于客戶的需求不斷豐富、具體和系統(tǒng)化，使得服務(wù)的提供方逐步升級(jí)，所提供的服務(wù)內(nèi)容不斷擴(kuò)充；而第三方物流服務(wù)提供者服務(wù)能力的不斷提高及服務(wù)意識(shí)的逐步成熟，也反過(guò)來(lái)激發(fā)客戶的需求，將服務(wù)的鏈條不斷向兩端延伸。

第三方物流的業(yè)務(wù)范圍，是以滿足第三方物流需求者的需求為目標(biāo)，對(duì)客戶進(jìn)行全方位、一體化、量體裁衣的服務(wù)。它往往將運(yùn)輸、儲(chǔ)存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工、配送和信息處理過(guò)程中的活動(dòng)進(jìn)行系統(tǒng)地組織實(shí)施。在整個(gè)第三方物流服務(wù)的供應(yīng)鏈中，其他各個(gè)環(huán)節(jié)都是圍繞著運(yùn)輸和儲(chǔ)存而進(jìn)行的。運(yùn)輸和儲(chǔ)存是各項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的核心，一切物質(zhì)產(chǎn)品的生產(chǎn)和消費(fèi)都離不開(kāi)運(yùn)輸和儲(chǔ)存。所以，一切第三方物流服務(wù)也都離不開(kāi)第三方物流過(guò)程中運(yùn)輸和儲(chǔ)存兩大支柱。此外，還可以提供諸如集運(yùn)、存貨管理、分撥服務(wù)、加貼標(biāo)簽、訂單實(shí)現(xiàn)、屬地交貨、分類、包裝以及其他個(gè)性化服務(wù)等。

二、第三方物流經(jīng)營(yíng)人的法律身份

第三方物流經(jīng)營(yíng)人，是指與產(chǎn)品的供給方或需求方簽訂協(xié)議，按照協(xié)議的規(guī)定提供第三方物流服務(wù)，并獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)營(yíng)主體。第三方物流經(jīng)營(yíng)人是一個(gè)籠統(tǒng)的稱謂，他可以表現(xiàn)為多種形式，如貨運(yùn)代理人、倉(cāng)儲(chǔ)經(jīng)營(yíng)人、海上運(yùn)輸承運(yùn)人、陸上運(yùn)輸承運(yùn)人、加工承攬人等，而且他既可以只扮演上述的某一種角色，也可以集合多種身份為一體，這取決于其自身的實(shí)力與合同簽訂的情況?！白陨韺?shí)力”是指該經(jīng)營(yíng)人是否有能力去提供多項(xiàng)服務(wù)并實(shí)現(xiàn)多個(gè)第三方物流功能的有機(jī)結(jié)合。此“能力”并不局限于自身，也包括其雇傭的其他主體和采購(gòu)的其他資源，因?yàn)檫x擇合適的分包合同人，協(xié)調(diào)各分包人的業(yè)務(wù)，對(duì)分包合同及其執(zhí)行進(jìn)行管理，也是經(jīng)營(yíng)人的一種能力，而且是考核第三方物流經(jīng)營(yíng)人的一項(xiàng)十分重要的能力。第三方物流經(jīng)營(yíng)人能否在競(jìng)爭(zhēng)激烈的第三方物流服務(wù)市場(chǎng)上生存下來(lái)并做大做強(qiáng)，這一能力的具備及運(yùn)用起著舉足輕重的作用。而第三方物流經(jīng)營(yíng)人與有關(guān)方訂立的合同是對(duì)其提供服務(wù)的一種具體規(guī)定，合同體現(xiàn)的是客戶選擇該經(jīng)營(yíng)人所欲實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)，是對(duì)客戶需求的一種固化，所以說(shuō)第三方物流是合同導(dǎo)向的系列的、個(gè)性化的第三方物流服務(wù)，在實(shí)踐中引導(dǎo)著第三方物流經(jīng)營(yíng)人的行為。

筆者幾十年一直從事貨運(yùn)代理行業(yè)，對(duì)貨運(yùn)代理與第三方物流經(jīng)營(yíng)人之間的關(guān)系頗感興趣。應(yīng)該說(shuō)貨運(yùn)代理這個(gè)行業(yè)已經(jīng)發(fā)生了深刻的變化，歷經(jīng)了一個(gè)從代理人向當(dāng)事人的轉(zhuǎn)變。作為純粹的貨主代理人，貨運(yùn)代理只需依照貨主的委托，以貨主的名義進(jìn)行報(bào)關(guān)、報(bào)檢、訂艙等國(guó)際海上運(yùn)輸?shù)南嚓P(guān)事宜，收取傭金；而作為獨(dú)立的運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)人，即當(dāng)事人，或者是混合了代理人與當(dāng)事人雙重身份的混合經(jīng)營(yíng)人，貨運(yùn)代理可以承運(yùn)人的身份簽訂合同，收取運(yùn)費(fèi)，收入的來(lái)源為運(yùn)費(fèi)差價(jià)，這就是所謂的無(wú)船承運(yùn)人；同時(shí)他還可以兼具短駁承運(yùn)人、倉(cāng)儲(chǔ)保管人、裝拆箱人、托盤/標(biāo)簽加工人等多個(gè)身份，履行多種合同下的義務(wù)?？梢钥闯?，實(shí)際上就是我們當(dāng)下講的第三方物流經(jīng)營(yíng)人所從事的業(yè)務(wù)。所以，第三方物流經(jīng)營(yíng)人中有一部分就來(lái)自于傳統(tǒng)的貨運(yùn)代理，貨運(yùn)代理從代理人到無(wú)船承運(yùn)人/多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人，再到第三方物流經(jīng)營(yíng)人，歷經(jīng)的是一種業(yè)務(wù)上的不斷升級(jí)和身份上的逐步轉(zhuǎn)變的過(guò)程。

因此，我們不能籠統(tǒng)地下結(jié)論說(shuō)第三方物流經(jīng)營(yíng)人就是代理人，或者當(dāng)事人。所謂“經(jīng)營(yíng)人”本身就是一個(gè)包含范圍極廣的說(shuō)法，在法律上被稱為經(jīng)營(yíng)人的有“多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人”“港站經(jīng)營(yíng)人”等。

按照《1980年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約》的規(guī)定，“多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人”是指其本人或通過(guò)其代表訂立多式聯(lián)運(yùn)合同的任何人，他是事主，而不是發(fā)貨人的代理人或代表，或多式聯(lián)運(yùn)的承運(yùn)人的代理人或代表，并負(fù)有履行合同的責(zé)任。

而按照《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易運(yùn)輸港站經(jīng)營(yíng)人賠償責(zé)任公約》的規(guī)定，“運(yùn)輸港站經(jīng)營(yíng)人”是指在其業(yè)務(wù)過(guò)程中，在其控制下的某一區(qū)域內(nèi)或在其有權(quán)出入或使用的某一區(qū)域內(nèi)，負(fù)責(zé)接管國(guó)際運(yùn)輸?shù)呢浳?，以便?duì)這些貨物從事或安排從事與運(yùn)輸有關(guān)的服務(wù)的人。但是，凡屬根據(jù)適用于貨運(yùn)的法律規(guī)則身為承運(yùn)人的人，不視為經(jīng)營(yíng)人。

上述關(guān)于“經(jīng)營(yíng)人”的概念都強(qiáng)調(diào)了其不是作為任何一方的代理，而是作為獨(dú)立的當(dāng)事人而行事的。對(duì)于第三方物流經(jīng)營(yíng)人而言，他也有可能在某些業(yè)務(wù)下承擔(dān)代理人的角色，如代理客戶報(bào)關(guān)、報(bào)檢等，或者依照雙方簽訂的合同在某些事項(xiàng)中充當(dāng)委托方的代理人。歸根到底，第三方物流經(jīng)營(yíng)人的法律身份的確定，要看他與有關(guān)委托人所簽訂的第三方物流合同的規(guī)定，以及在業(yè)務(wù)中實(shí)際承擔(dān)的是什么項(xiàng)目，操作的是什么業(yè)務(wù)，扮演的是什么角色。在某一階段，他扮演的是代理人，如報(bào)關(guān)代理；在另一階段，他扮演的是當(dāng)事人，如海上運(yùn)輸承運(yùn)人。他的身份可能是復(fù)雜的，身兼數(shù)職；也可能是簡(jiǎn)單的、單一的，如一個(gè)合同下只約定第三方物流經(jīng)營(yíng)人提供倉(cāng)儲(chǔ)服務(wù)，那么，他的身份就是簡(jiǎn)單的倉(cāng)儲(chǔ)保管人。

三、第三方物流調(diào)整規(guī)范

中國(guó)既沒(méi)有專門的第三方物流立法，其他立法中也沒(méi)有第三方物流相關(guān)的條款。目前只有些政策性的指導(dǎo)，主要是鼓勵(lì)發(fā)展第三方物流產(chǎn)業(yè)，并沒(méi)有涉及第三方物流合同雙方實(shí)體的民事權(quán)利與義務(wù)。同時(shí)由于中國(guó)的運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)、加工、包裝等領(lǐng)域長(zhǎng)期實(shí)行條塊分割、部門分割，相應(yīng)地，盡管相關(guān)的法律法規(guī)已頒布實(shí)施多年，但其間差異仍較大，缺乏協(xié)調(diào)性和統(tǒng)一性。此外，直接具有操作性的第三方物流法規(guī)層次較低，法律效力不大，多集中在部委、地方制定的法規(guī)和規(guī)章上，規(guī)范數(shù)量繁多、規(guī)范性不強(qiáng)，對(duì)法律責(zé)任的制約作用較弱，甚至有的內(nèi)容有悖于國(guó)際慣例，法律約束力即效力層次較低，在具體運(yùn)用中缺乏可操作性。同時(shí)，國(guó)內(nèi)第三方物流相關(guān)法規(guī)大都從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的情況下延續(xù)而來(lái)，具有極大的滯后性，很多內(nèi)容急需補(bǔ)充、修訂或廢止。并且，傳統(tǒng)上法律法規(guī)多集中在運(yùn)輸、代理方面，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)第三方物流合同綜合性合同的需求，強(qiáng)行套用必將帶來(lái)責(zé)任認(rèn)定的偏頗。這些都導(dǎo)致了目前第三方物流糾紛解決的復(fù)雜性大大增加，對(duì)第三方物流相關(guān)立法的需求日益迫切。

既然現(xiàn)代物流出現(xiàn)的糾紛體現(xiàn)了不同的法律問(wèn)題，如果有一部統(tǒng)一的現(xiàn)代物流特別法，將所有該領(lǐng)域中發(fā)生的法律問(wèn)題都可根據(jù)該法獲得解決或解釋的依據(jù)，那么，其優(yōu)勢(shì)不是非常明顯嗎？

首先，現(xiàn)代物流操作涉及的環(huán)節(jié)很多，如果當(dāng)事人事先都知道自己的法律地位、責(zé)任大小、權(quán)利義務(wù)，都能按統(tǒng)一的游戲規(guī)則辦事，那么，糾紛就會(huì)減少，而且大家也會(huì)依法去控制和解決糾紛。其次，司法機(jī)關(guān)有一個(gè)統(tǒng)一的準(zhǔn)則和判定標(biāo)準(zhǔn)，判案的自由裁量權(quán)就會(huì)少一些，判決的統(tǒng)一性就會(huì)強(qiáng)一些，準(zhǔn)確合理程度就會(huì)高一些，各方的合法權(quán)益就能得到充分的保障。再次，當(dāng)事人對(duì)其可能涉及的管轄權(quán)、責(zé)任限制、免責(zé)等因素可以統(tǒng)籌考慮，在一家法院就可以解決，不至于要去多個(gè)法院、涉及多種責(zé)任、各種限額或無(wú)限額等問(wèn)題。最后，法律的確定使得保險(xiǎn)公司可以更好地估計(jì)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，其精算師也能制定出一個(gè)比較符合實(shí)際的費(fèi)率，這樣，第三方物流在經(jīng)營(yíng)上可以通過(guò)保險(xiǎn)事先轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，形成推動(dòng)現(xiàn)代物流發(fā)展的良性循環(huán)。

然而，要制定一部現(xiàn)代物流的特別法，其難度是相當(dāng)大的，甚至給人一種可望而不可即的感覺(jué)，其難處主要有以下幾點(diǎn)。

第一，環(huán)節(jié)太多，難找平衡點(diǎn)。由于環(huán)節(jié)太多，將全部環(huán)節(jié)的法律問(wèn)題納入一部單行法，可能會(huì)使該法成為“大雜燴”，繁雜不堪。從立法的技術(shù)可行性角度分析，現(xiàn)代物流不僅涉及的環(huán)節(jié)多、涉及的主體利害關(guān)系也各不同，要找到一個(gè)平衡點(diǎn)十分困難。

第二，實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不足，立法時(shí)機(jī)尚不成熟?，F(xiàn)代物流業(yè)務(wù)并不是單項(xiàng)第三方物流職能的簡(jiǎn)單疊加，而是各種功能有機(jī)結(jié)合、系統(tǒng)配合的結(jié)果。目前，在國(guó)內(nèi)能夠提供較高水準(zhǔn)的綜合第三方物流服務(wù)的第三方物流經(jīng)營(yíng)人非常少，所以，這方面的實(shí)踐并不是很豐富。對(duì)于現(xiàn)代物流特別法這樣復(fù)雜的單行法而言，充分的實(shí)踐準(zhǔn)備是必不可少的前提條件，否則，必然會(huì)造成法律的不適用性。

第三，沒(méi)有現(xiàn)成的立法經(jīng)驗(yàn)可供借鑒。目前，還沒(méi)有哪個(gè)國(guó)家有這方面的現(xiàn)成立法，也沒(méi)有國(guó)際公約可供參考，所以，這項(xiàng)立法工作幾乎沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)可以借鑒，這也是一個(gè)比較顯著的困難。

既然目前出臺(tái)一部專門的第三方物流法律法規(guī)的難度很大，那么，現(xiàn)階段要做的關(guān)鍵就是確保第三方物流所包含的各種服務(wù)都有相應(yīng)的法律法規(guī)進(jìn)行調(diào)整，且相關(guān)的法律法規(guī)之間能夠最大限度地協(xié)調(diào)和銜接。

四、第三方物流糾紛的處理

（一）第三方物流糾紛處理中的困惑

現(xiàn)代物流的特點(diǎn)及客戶對(duì)其的要求，都與傳統(tǒng)物流有很大的差別，現(xiàn)代物流合同與一般運(yùn)輸合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同不但區(qū)別很大，而且因其涉及環(huán)節(jié)多、作業(yè)要求高，故更為復(fù)雜。隨之而來(lái)的，第三方物流糾紛解決的復(fù)雜性也更大，難度也更高。目前，現(xiàn)實(shí)中第三方物流糾紛的解決所面臨的主要困惑有以下幾個(gè)方面。

第一，概念范疇缺失帶來(lái)的困惑。第三方物流的概念和范疇在法律上始終未獲明確的界定，無(wú)論是法官、仲裁員或合同當(dāng)事人，對(duì)現(xiàn)代物流的定義往往不清楚，理解不一。

第二，法律法規(guī)欠缺帶來(lái)的困惑。相關(guān)法律法規(guī)特別是統(tǒng)一法的欠缺，使法院或仲裁機(jī)構(gòu)在處理第三方物流糾紛時(shí)沒(méi)有統(tǒng)一的思路或模式，一切都在摸索中進(jìn)行。因此，在目前階段，有關(guān)第三方物流合同的法律性質(zhì)、當(dāng)事人的法律地位、第三方物流合同的法律適用、爭(zhēng)議管轄等問(wèn)題的認(rèn)定，都存在不盡統(tǒng)一的現(xiàn)象。

第三，經(jīng)驗(yàn)缺失帶來(lái)的困惑。法官或仲裁員往往缺乏解決第三方物流相關(guān)糾紛的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于第三方物流糾紛往往過(guò)去未曾遇到，沒(méi)有處理此類糾紛的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)第三方物流業(yè)務(wù)的流程、操作不甚了解，同時(shí)又很難找到充足的案例作為參考，這在很大程度上增加了第三方物流爭(zhēng)議解決結(jié)果的不確定性。

第四，現(xiàn)實(shí)第三方物流操作帶來(lái)的困惑。一方面，在現(xiàn)實(shí)的第三方物流業(yè)務(wù)中，第三方物流經(jīng)營(yíng)人擔(dān)當(dāng)?shù)慕巧灰?，承?dān)的法律責(zé)任也不盡相同，有時(shí)還涉及業(yè)務(wù)的分包，因此，業(yè)務(wù)往往交叉重疊、錯(cuò)綜復(fù)雜，一旦發(fā)生糾紛，責(zé)任往往難以認(rèn)定。另一方面，現(xiàn)階段的第三方物流活動(dòng)還存在著許多不規(guī)范之處，不容否認(rèn)，有的第三方物流經(jīng)營(yíng)人在第三方物流操作的各個(gè)環(huán)節(jié)上，操作規(guī)范，單據(jù)記載、交接清楚，流程正確，風(fēng)險(xiǎn)防范措施完善，但也有很多的第三方物流經(jīng)營(yíng)人或多或少地在環(huán)節(jié)上存在著缺位或漏洞，一旦發(fā)生糾紛，各方當(dāng)事人的法律地位和責(zé)任就將很難清晰劃分。

（二）第三方物流糾紛處理思路及應(yīng)注意的問(wèn)題

在第三方物流產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展而法律滯后、沒(méi)有專門法律進(jìn)行規(guī)范的情況下，糾紛如何能做到公正、合理，既合法又可操作，體現(xiàn)第三方物流合同當(dāng)事人的真實(shí)意圖，促進(jìn)第三方物流產(chǎn)業(yè)的良性健康發(fā)展，筆者認(rèn)為其處理思路可以包括以下幾個(gè)方面。

第一，全面分析，確定合同的性質(zhì)。綜合考察全面情況，分析其實(shí)質(zhì)，首先確定第三方物流合同是代理性質(zhì)，還是當(dāng)事人性質(zhì)。在處理第三方物流糾紛時(shí)，不能簡(jiǎn)單地看第三方物流合同的抬頭，或單一的合同，或某一環(huán)節(jié)，而要看涉案的全部往來(lái)函電、合同的全部條款和業(yè)務(wù)的實(shí)際操作，并考慮當(dāng)事人雙方的真實(shí)意圖，要對(duì)整個(gè)第三方物流過(guò)程中的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行綜合性的分析后，才能得出科學(xué)的結(jié)論，作出正確的判斷。

第二，確定是代理人還是當(dāng)事人。若確定第三方物流經(jīng)營(yíng)人為代理人的性質(zhì)后，則注意考察其代理過(guò)程中有無(wú)過(guò)錯(cuò)，如有，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；如無(wú)，不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。若確定第三方物流經(jīng)營(yíng)人為當(dāng)事人的性質(zhì)后，還要看其具體屬于何種經(jīng)營(yíng)人，是海運(yùn)承運(yùn)人（船東、二船東、出租人、租船人、實(shí)際承運(yùn)人或契約承運(yùn)人），還是空運(yùn)承運(yùn)人、公路承運(yùn)人、鐵路承運(yùn)人、無(wú)船承運(yùn)人、多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人、倉(cāng)儲(chǔ)配送人，或其他服務(wù)項(xiàng)目的當(dāng)事人。

第三，根據(jù)服務(wù)項(xiàng)目，確定爭(zhēng)議的法律適用。注意考察案件糾紛發(fā)生在第三方物流經(jīng)營(yíng)人的哪項(xiàng)或哪幾項(xiàng)業(yè)務(wù)服務(wù)中，然后確定爭(zhēng)議的法律適用。在確定法律適用后，尚需考慮第三方物流經(jīng)營(yíng)人能否享受免責(zé)、責(zé)任限制等。

第四，總、分合同管轄權(quán)與法律適用要一致。在第三方物流合同的總合同與分合同同時(shí)存在時(shí)，要注意管轄權(quán)與法律適用的一致性問(wèn)題，特別是在總合同與分合同同時(shí)存在有效仲裁條款，但仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)不一致，或是一個(gè)約定訴訟，一個(gè)約定仲裁時(shí)，要綜合分析總、分合同的效力及優(yōu)先性，確定適當(dāng)?shù)墓茌?，充分尊重第三方物流合同雙方當(dāng)事人的真實(shí)意圖。

第五，作出有利于第三方物流業(yè)未來(lái)發(fā)展的解釋。物流業(yè)的廣泛推廣和運(yùn)用，關(guān)系中國(guó)國(guó)計(jì)民生，涉及諸多行業(yè)、諸多領(lǐng)域和國(guó)民經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，中國(guó)政府已將其列入“十一五”規(guī)劃中大力發(fā)展的重點(diǎn)行業(yè)。考慮到該行業(yè)處于初期階段，第三方物流經(jīng)營(yíng)人相對(duì)于客戶往往處于弱勢(shì)地位，政府已制訂了相應(yīng)的傾斜政策，以扶持這一產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。相信中國(guó)法院和仲裁機(jī)構(gòu)也會(huì)緊跟形勢(shì)，在物流業(yè)務(wù)的界定、第三方物流經(jīng)營(yíng)人的法律地位的認(rèn)定、責(zé)任與義務(wù)以及享受賠償責(zé)任限額等方面，作出有利于第三方物流業(yè)未來(lái)發(fā)展的解釋。

五、第三方物流爭(zhēng)議的解決途徑

第三方物流爭(zhēng)議如不能通過(guò)協(xié)商方式解決，往往要訴諸訴訟或仲裁來(lái)解決。

（一）通過(guò)港口海事法院進(jìn)行訴訟

從以訴訟的方式解決第三方物流糾紛的角度來(lái)講，由于沒(méi)有關(guān)于第三方物流的專門立法，更沒(méi)有關(guān)于第三方物流專屬管轄的規(guī)定，所以在管轄機(jī)構(gòu)上可能會(huì)出現(xiàn)：第一，普通法院管轄。在第三方物流作業(yè)過(guò)程中，糾紛發(fā)生的原因、環(huán)節(jié)不在海運(yùn)、鐵路運(yùn)輸?shù)模话阌善胀ǚㄔ汗茌?；第二，海事法院、鐵路法院管轄。如果在第三方物流過(guò)程中，貨物損壞或滅失發(fā)生在海上貨物運(yùn)輸過(guò)程中或者鐵路運(yùn)輸過(guò)程中，則由海事法院或鐵路法院管轄?？梢钥闯觯壳瓣P(guān)于第三方物流糾紛的管轄問(wèn)題實(shí)質(zhì)上幾乎包含了所有的管轄機(jī)構(gòu)，也幾乎會(huì)適用所有的管轄規(guī)定，對(duì)于第三方物流糾紛的管轄極其分散，并沒(méi)有任何專門法院（機(jī)構(gòu)）或者專屬管轄的規(guī)定來(lái)確定關(guān)于第三方物流糾紛的管轄問(wèn)題。這就給當(dāng)事人在識(shí)別管轄法院以及各法院在適用法律的統(tǒng)一性上帶來(lái)不可避免的漏洞，不利于目前所提倡的社會(huì)主義法治的原則，也不利于第三方物流產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。因此，統(tǒng)一第三方物流糾紛的專屬管轄勢(shì)在必行。

筆者認(rèn)為，目前階段可以嘗試建立以港口海事法院優(yōu)先管轄為原則，以第三方物流專業(yè)合議庭審判第三方物流糾紛為基礎(chǔ)的審判模式和機(jī)制，這樣就可便于第三方物流糾紛的解決，適應(yīng)第三方物流產(chǎn)業(yè)的需要，促進(jìn)第三方物流產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，同時(shí)向第三方物流企業(yè)提供完善優(yōu)質(zhì)的司法保障。

（二）通過(guò)中國(guó)海事仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁

第三方物流合同當(dāng)事人亦可尋求通過(guò)仲裁方式解決糾紛。通過(guò)仲裁方式解決第三方物流爭(zhēng)議具有自治性、權(quán)威性、專業(yè)性、秘密性和經(jīng)濟(jì)性的優(yōu)點(diǎn)。為在第三方物流產(chǎn)業(yè)中積極推進(jìn)仲裁制度，方便第三方物流當(dāng)事人用仲裁的方式解決第三方物流爭(zhēng)議，中國(guó)海事仲裁委員會(huì)特別成立了第三方物流爭(zhēng)議解決中心。該中心于2004年2月1日正式成立，它是中國(guó)海事仲裁委員會(huì)處理第三方物流爭(zhēng)議的工作平臺(tái)，也是向第三方物流企業(yè)及其相關(guān)部門提供第三方物流專業(yè)仲裁、第三方物流爭(zhēng)議協(xié)調(diào)、第三方物流法律研究與第三方物流咨詢服務(wù)的專門機(jī)構(gòu)。中國(guó)海事仲裁委員會(huì)具有五十年海事海商領(lǐng)域的專業(yè)仲裁經(jīng)驗(yàn)，擁有雄厚的人才儲(chǔ)備，既懂得第三方物流業(yè)務(wù)和專業(yè)技術(shù)，又熟悉法律法規(guī)和行業(yè)慣例，是處理第三方物流爭(zhēng)議的理想機(jī)構(gòu)。第三方物流爭(zhēng)議解決中心成立后，又專門從第三方物流產(chǎn)業(yè)聘請(qǐng)專家作為第三方物流專業(yè)仲裁員，用仲裁的方式由專業(yè)人士解決相關(guān)糾紛，既具有權(quán)威性、靈活性、裁決執(zhí)行便利性等優(yōu)越性，又可為當(dāng)事人節(jié)省費(fèi)用和時(shí)間。

由于第三方物流所涉領(lǐng)域甚廣，既包括海上、陸上及空中運(yùn)輸，又包括倉(cāng)儲(chǔ)、裝卸、加工、信息、代理、保險(xiǎn)等，導(dǎo)致第三方物流爭(zhēng)議的管轄權(quán)分散，加之第三方物流本身專業(yè)性強(qiáng)，又屬于新興產(chǎn)業(yè)，這種現(xiàn)狀很不利于第三方物流爭(zhēng)議的妥善解決。中國(guó)海事仲裁委員會(huì)成立第三方物流爭(zhēng)議解決中心，以對(duì)第三方物流爭(zhēng)議進(jìn)行集中管轄，這樣就可以有效地避免這種管轄權(quán)的不確定性、裁判結(jié)果的不確定性以及不必要的程序延誤，便利當(dāng)事人一攬子解決第三方物流糾紛。

經(jīng)中國(guó)國(guó)際商會(huì)批準(zhǔn)，中國(guó)海事仲裁委員會(huì)有權(quán)受理海運(yùn)，陸運(yùn)（公路、鐵路），空運(yùn)，多式聯(lián)運(yùn)，集裝箱的運(yùn)輸、拼箱、拆箱，快遞，倉(cāng)儲(chǔ)，加工，配送，倉(cāng)儲(chǔ)分撥，代理，第三方物流信息管理，運(yùn)輸、搬運(yùn)、裝卸工具及倉(cāng)儲(chǔ)設(shè)施的建造、買賣和租賃，第三方物流方案設(shè)計(jì)與咨詢，與第三方物流企業(yè)和第三方物流有關(guān)的保險(xiǎn)，與第三方物流服務(wù)有關(guān)的侵權(quán)以及其他與第三方物流有關(guān)的爭(zhēng)議。

從事第三方物流活動(dòng)的當(dāng)事人只要在合同中載入仲裁條款，或在任何階段簽訂單獨(dú)的仲裁協(xié)議，即可獲得第三方物流爭(zhēng)議解決中心提供的服務(wù)。

第三方物流爭(zhēng)議解決中心的標(biāo)準(zhǔn)仲裁條款為：

“若出現(xiàn)爭(zhēng)議，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，提交中國(guó)海事仲裁委員會(huì)在其第三方物流爭(zhēng)議解決中心，按照申請(qǐng)仲裁時(shí)該會(huì)現(xiàn)行的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方均有約束力?！?/p>

“In case of disputes，the parties should settle them through amicable consultation；when such attempt fails，they shall then be submitted to China Maritime Arbitration Commission for arbitration，which shall be conducted at the Logistics Dispute Resolution Center in accordance with the Commission’s arbitration rules current at the time of applying for arbitration.The arbitral award is final and binding upon both parties.”

當(dāng)事人也可在實(shí)踐中采用如下簡(jiǎn)明仲裁條款：

“若有爭(zhēng)議，提交中國(guó)海事仲裁委員會(huì)仲裁解決?！?/p>

“In case of disputes，they shall be submitted to China Maritime Arbitration Commission for arbitration.”

Legal issues on third party logistics

MENG Yu－qun

Based on the introduction of the concept of third party logistics，this paper analyzes the third party logistics operator＇s legal status and the necessity and difficulties of the creation of special law on modern logistics，explores the ways of handling the disputes of third party logistics，that is，confirming in proper order the nature of the contract，the legal status of third party logistics operator，the applicable law of solving up disputes，etc，and introduces the solutions to the disputes of third party logistics.

third party logistics；third party logistics operator；special law on modern logistics；logistics dispute resolution center of CMAC

DF961.9

A

1003－7659－（2010）02－0045－05

孟于群.與第三方物流相關(guān)的法律問(wèn)題［J］.中國(guó)海商法年刊，2010，21（2）：45－49.

2010－01－18

孟于群（1946－），男，湖南桃江人，中國(guó)海事仲裁委員會(huì)和中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員，中國(guó)海事仲裁委員會(huì)專家咨詢委員，原中國(guó)外運(yùn)（集團(tuán)）總公司總法律顧問(wèn)兼法律部總經(jīng)理，中國(guó)海商法協(xié)會(huì)常務(wù)理事和原副秘書長(zhǎng)，菲亞塔法律顧問(wèn)團(tuán)委員，中國(guó)國(guó)際貨運(yùn)代理協(xié)會(huì)法律委員會(huì)原主任，E－mail：mengyuqun＠sinotrans.com（北京100044）。