公司注冊資本虛假出資弊透析

摘 要:文章透析時下比較典型的公司虛假出資手段，指出公司注冊資本虛假出資嚴(yán)重干擾正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序，交易安全面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，使公司市場信用降低，社會誠信發(fā)生危機(jī)。并提出相應(yīng)應(yīng)對手段，避免公司注冊資本虛假出資的發(fā)生。

關(guān)鍵詞:注冊資本 虛假出資 弊端 強(qiáng)化驗資

中圖分類號:F275.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

文章編號:1004-4914(2009)10-200-01

很多國家，資本確定、資本維持、資本不變?nèi)瓌t普遍地適用于公司制企業(yè)，我國公司法對公司制企業(yè)的規(guī)定也體現(xiàn)了上述原則，而且適用范圍更為廣泛，要求更為嚴(yán)格。

資本確定原則要求公司設(shè)立時，公司注冊資本總額應(yīng)記載于公司章程，由股東全部認(rèn)足，否則，公司不能成立。我國公司法還規(guī)定了各類公司不得低于法律規(guī)定的最低注冊資本，因而是嚴(yán)格的資本確定原則。資本維持原則，即公司在存續(xù)過程中應(yīng)當(dāng)維持與公司資本相應(yīng)的財產(chǎn)。我國公司法規(guī)定的在彌補(bǔ)虧損之前不得向股東分配利潤，對外投資不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%、以及股份公司不得回購本公司的股票等，均體現(xiàn)了公司資本維持原則。資本不變原則的主要精神是公司資本非依法定程序變更不得改變。我國公司法規(guī)定，公司注冊資本的變更應(yīng)經(jīng)股東會決議通過，其中，減少注冊資本的，應(yīng)向債權(quán)人發(fā)出通知，在90日內(nèi)至少在報紙上公告3次。

公司法的規(guī)定不可謂不詳盡，在具體工作實踐中，工商行政管理機(jī)關(guān)采取了較為嚴(yán)格的審查制度，股東的投資未經(jīng)法定驗資機(jī)構(gòu)驗資，公司不得成立，公司存續(xù)期間的工商年檢應(yīng)提交審計報告，凈資產(chǎn)低于注冊資本80%的一般不予通過。這些做法，目的是保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益和交易安全，維持經(jīng)濟(jì)社會的正常交易秩序。

然而，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，公司投資主體發(fā)生了深刻的變化，原以國有資本為主渠道的投資主體，逐漸演變?yōu)閭€人資本、非國有法人資本為主渠道的投資主體。據(jù)筆者統(tǒng)計，近兩年來成立公司制企業(yè)的投資者，90%以上屬于自然人和非國有法人。這些投資主體中，絕大部分能按照公司法的規(guī)定按實認(rèn)足注冊資金，規(guī)范經(jīng)營。但確有相當(dāng)一部分投資者(嚴(yán)格意義上不是投資者)，對公司法一知半解，有的甚至從未閱讀過公司法，而是采取不法手段取得營業(yè)執(zhí)照，給交易安全帶來重大隱患，時下比較典型的虛假出資有:

1.投資者不具備投資能力，舉債投資，導(dǎo)致公司成立后資本不能維持，無持續(xù)經(jīng)營能力。主要表現(xiàn)為，投資者欲成立公司卻無相應(yīng)資產(chǎn)，于是向親戚或其關(guān)聯(lián)企業(yè)借款，用借款投入公司。公司成立后，即用公司注冊資金歸還了原先的借款，在公司帳面上體現(xiàn)為債權(quán)。而事實上，該債權(quán)是無法追償和實現(xiàn)的，一旦公司陷入財務(wù)危機(jī)，就面臨破產(chǎn)的境地，債權(quán)人的利益無法保障。

2.采用非法手段，騙取公司注冊。我國公司法規(guī)定，公司注冊前，須經(jīng)法定驗資機(jī)構(gòu)驗資，憑驗資報告向工商行政機(jī)關(guān)申請注冊;法定驗資機(jī)構(gòu)驗資前，應(yīng)取得投資者交入擬設(shè)立公司在銀行開設(shè)的驗資帳戶的交款憑證。無投資能力的投資者為達(dá)到公司注冊的目的，往往在銀行、會計師事務(wù)所兩個環(huán)節(jié)使假，一是串通銀行工作人員制造假交款憑證，或者投資者自己涂改銀行交款憑證，造成表面上已交足投資的假象。二是串通會計師事務(wù)所的工作人員在無實際投資的情況下，出具虛假報告。

3.虛假實物出資。公司資本的構(gòu)成，即投資方式，除貨幣外，還可采用實物及無形資產(chǎn)的投資。對于實物投資，從形式上看，具有可指性、確定性的特點，較易被人理解。然而，除房產(chǎn)、土地、汽車等國家對其有權(quán)屬登記管轄(房產(chǎn)證、土地證、行駛證中載明所有權(quán)人)的實物和無形資產(chǎn)外，其他實物的的流動性較大，日常生活中無法辨認(rèn)其所有權(quán)人，因此，實物的所有權(quán)問題成為資本審驗的難點，自然也就成為虛假投資又一主要方式，在實際工作中，利用他人財物虛假投資，可謂防不勝防。

4.個別機(jī)構(gòu)打著“代辦驗資和注冊公司”的幌子，公然挑釁國家的公司設(shè)立制度，成為市場經(jīng)濟(jì)中的一顆毒瘤。

5.社會閑雜人員私刻銀行、會計師事務(wù)所的公章，出售假驗資報告，騙取工商注冊。據(jù)筆者了解，浙江省某市2001年對這類犯罪行為實施了強(qiáng)有力的打擊，查實的情況觸目驚心，在該市范圍內(nèi)有上百起類似案件，相當(dāng)于有上百個假冒的皮包公司在社會上經(jīng)營，其不法手段有二:一是私刻銀行公章，制造虛假的銀行進(jìn)帳單，繼而騙取會計師事務(wù)所驗資報告和公司注冊;第二種手法是干脆私刻會計師事務(wù)所公章直接編造驗資報告，直截了當(dāng)?shù)仳_取公司注冊。

6.不法分子偽造營業(yè)執(zhí)照，兜售給社會閑雜人員招搖撞騙。

上述種種，嚴(yán)重干擾了正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序，交易安全面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，社會公眾無法判別營業(yè)執(zhí)照上注冊資金的真實程度，公司市場信用降低，社會誠信發(fā)生危機(jī)。筆者認(rèn)為，若從以下四個方面齊抓共管，將會收到良好的成效。

1.強(qiáng)調(diào)股東對公司資本出資的絕對責(zé)任。所謂絕對責(zé)任，即無條件的完全出資責(zé)任。公司作為企業(yè)法人，設(shè)立時按照章程規(guī)定出資是公司法賦予股東的義務(wù)，若不按公司法規(guī)定出資及公司設(shè)立后抽資，個人股東需以個人財產(chǎn)，或家庭共有財產(chǎn)無條件補(bǔ)足，法人股東以法人資產(chǎn)補(bǔ)足，并處以相當(dāng)金額的罰款，人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，財產(chǎn)不足以補(bǔ)足公司資本，性質(zhì)嚴(yán)重的按犯罪論處?，F(xiàn)行法律雖然也有這方面的規(guī)定，但在司法實踐中，對其危害性認(rèn)識不足，執(zhí)行不力，這也是目前社會上虛假出資泛濫的重要原因。

2.強(qiáng)化公司存續(xù)期間的監(jiān)管力度，充分發(fā)揮會計師事務(wù)所的審計作用。浙江省目前規(guī)定公司制企業(yè)每年均需工商年檢，但是除成立公司的第二年年檢時需提交審計報告外，其他公司不要求提交審計報告。筆者認(rèn)為，工商年檢的重要內(nèi)容之一是注冊資本是否充盈，而注冊資本的充盈與否，單單審查企業(yè)自編的會計報表，往往收效甚微，因此，推行工商年檢時提交審計報告是杜絕虛假驗資、股東抽資的有效方法。工商機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)企業(yè)有注冊資本不到位的嫌疑，可對其進(jìn)行調(diào)查，要求企業(yè)說明情況，若確有資本不到位情況，移交司法機(jī)關(guān)依法查處，通過嚴(yán)格執(zhí)法以警示公眾。

3.推行注冊資金驗資回訪制度。公司法規(guī)定公司成立時應(yīng)提交法定驗資機(jī)構(gòu)的驗資報告，為避免公司成立不久股東就抽回投資，應(yīng)推行驗資回訪制度，并以行政法規(guī)的形式加以明確，由會計師事務(wù)所于公司成立的三個月內(nèi)對新成立公司的注冊資金進(jìn)行復(fù)驗，報注冊地工商行政機(jī)關(guān)備案。

4.強(qiáng)化對銀行和驗資機(jī)構(gòu)的監(jiān)管工作。驗資工作的核心材料系銀行出具的進(jìn)帳單和銀行詢證函回函，根據(jù)銀行出具的材料，驗資機(jī)構(gòu)方可出具驗資報告。監(jiān)管工作的重點是督促銀行提供真實的驗資材料和防止驗資機(jī)構(gòu)無依據(jù)出具驗資報告。筆者注意到，曾轟動一時的寧波ABA公司虛假出資一案，虛假出資近1000萬元，人民法院進(jìn)行長時期的調(diào)查取證，一審判決結(jié)果表明:在驗資環(huán)節(jié)中，驗資機(jī)構(gòu)按規(guī)定進(jìn)行了審驗;而國有商業(yè)銀行提供了虛假銀行詢證函回函，銀行回函上雖表明已收到股東的投資款1000萬元，而實際只交入銀行8萬元，法院判決銀行負(fù)連帶賠償責(zé)任。因此，在驗資環(huán)節(jié)強(qiáng)化風(fēng)險意識和責(zé)任承擔(dān)觀念，強(qiáng)化對銀行和驗資機(jī)構(gòu)的監(jiān)管工作，是把好公司成立虛假出資的重要環(huán)節(jié)。

總之，通過上述應(yīng)對手段的實施，齊抓共管，才能避免公司注冊資本虛假出資的發(fā)生，規(guī)范公司注冊行為，維護(hù)正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序，構(gòu)建良好的經(jīng)營環(huán)境。

參考文獻(xiàn):

1.中華人民共和國公司法(2005年修訂)

2.應(yīng)錦媛.試論公司虛假出資和抽逃注冊資本及其防范，現(xiàn)代審計與經(jīng)濟(jì)，2006(3)

(作者單位:寧波陽明股份有限公司 浙江余姚 315400)

(責(zé)編:鄭釗)