信托機(jī)制在員工持股計(jì)劃中的法律問題研究

王　月　曾　莉

【摘 要】 ESOP是我國目前國有企業(yè)公司制改造過程中推行的一項(xiàng)創(chuàng)新制度,但在運(yùn)作的過程中往往面臨主體、資金、操作等實(shí)際問題。將信托制度應(yīng)用于這一改革過程,可以在一定程度上解決主體定位問題、融資渠道的問題及對企業(yè)的經(jīng)營管理等問題。但是,必須要對整個(gè)過程進(jìn)行法律的監(jiān)控,保證其在規(guī)范健康的軌道上運(yùn)行。

【關(guān)鍵詞】 國有企業(yè)改革;職工個(gè)人持股;股權(quán)信托;融資

職工持股計(jì)劃(Employee Stock Ownership Plan)由美國著名的投資銀行家及律師路易斯?凱爾索創(chuàng)設(shè)。其制度的核心理念是通過一種使企業(yè)職工獲得勞動(dòng)收入和資本收入的制度設(shè)計(jì),激發(fā)職工的創(chuàng)造精神和責(zé)任感,消除由于社會(huì)保障制度的日益健全而產(chǎn)生的企業(yè)內(nèi)在動(dòng)力真空現(xiàn)象。

一、我國ESOP制度構(gòu)建過程中面臨的困境

1、ESOP在實(shí)施的過程中持股主體名分定位的問題

縱觀我國企業(yè)ESOP的主體設(shè)計(jì)方案,最常見的形式有三:(1)職工個(gè)人持股;(2)職工持股會(huì)統(tǒng)一持股;(3)設(shè)立持股公司作為主體來持股。在具體操作時(shí),如果是職工個(gè)人直接持股,當(dāng)設(shè)立有限責(zé)任公司而欲持股職工人數(shù)又在50人以上時(shí),就無法滿足《公司法》對有限責(zé)任公司股東50人數(shù)額上限要求,較難進(jìn)行協(xié)調(diào)。

我國曾一度借鑒了國外的相關(guān)制度設(shè)立職工持股會(huì),依附于工會(huì)之下。但是,此種形式的員工持股主體模式在后來亦遭遇法律上的尷尬。民政部和中國證監(jiān)會(huì)對于職工持股會(huì)或工會(huì)持股都持否定態(tài)度。職工持股會(huì)不再具有法人資格,也不能成為公司的股東。由于職工持股會(huì)這一組織在我國現(xiàn)行法律下難以取得正當(dāng)?shù)拿?所以在以此為模式推行職工持股計(jì)劃時(shí)必然會(huì)遇到多重阻礙。

2、職工持股資金短缺問題

職工若想成為新公司的主人即股東,必然要購買公司的股份。在我國,作為企業(yè)的普通員工,大部分職工均會(huì)面臨購買資金不足的問題,很難憑借自有的資金實(shí)現(xiàn)持股的愿望。同時(shí),我國現(xiàn)行的信用制度并不十分發(fā)達(dá),職工融資的其他途徑也是極其有限的。

3、對于企業(yè)的經(jīng)營管理難以參與的問題

在我國的實(shí)際生活中,由于經(jīng)濟(jì)、文化傳統(tǒng)等相關(guān)因素的影響,企業(yè)職工普遍缺乏參與經(jīng)營和管理企業(yè)的素質(zhì)。由于先天的弱勢,個(gè)體股東在信息的對稱上、股利的分配上、對公司的決策和人事任命上都無法與大股東抗衡。如果僅僅由單個(gè)職工股東單槍匹馬的同大股東甚至公司的相對人周旋,則很難保證和實(shí)現(xiàn)職工股東自己的合法利益。

二、信托機(jī)制在ESOP中的應(yīng)用

信托法律制度起源于英國中世紀(jì)的用益制(Uses)。2001年10月1日《中華人民共和國信托法》正式施行以及相關(guān)法規(guī)政策的相繼出臺在我國逐步構(gòu)建起具有本土特色的信托制度。在職工持股的過程中借助信托形式也就是由持股的股東將自己的股權(quán)委托給專業(yè)的信托公司管理。這種做法的特點(diǎn)是:(1)持股職工持有的公司的股份需作為信托財(cái)產(chǎn)移交受托人管理、處分;(2)持股職工和受托人須訂立股份信托協(xié)議,載明信托目的,明確當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù);(3)持股職工作為委托人(同時(shí)也作為受益人)向受托人主張權(quán)利,而不能直接向公司主張權(quán)利;(4)受托人根據(jù)股份信托協(xié)議,以自己的名義管理職工的股份,在公司股東大會(huì)上行使權(quán)利。[1]

1、引入信托機(jī)制可以突破職工成為持股主體時(shí)所面臨的法律障礙

首先,職工股東在職工持股會(huì)不能單獨(dú)取得合法社團(tuán)法人資格的情況下,可以通過信托公司的介入實(shí)現(xiàn)自己的合法權(quán)益。持股股東作為委托人進(jìn)行自益信托,將職工的購股資金或職工持有的股份委托給信托公司,由信托公司按照職工的意愿定向收購目標(biāo)公司股份或?qū)ζ湟殉钟泄煞葸M(jìn)行管理、運(yùn)用和處分,職工作為受益人,享有信托受益權(quán),從而實(shí)現(xiàn)信托收益的目的。

其次,信托公司以一個(gè)股東的整體形象示人,很好的回避了《公司法》對于有限責(zé)任公司股東人數(shù)上限不得超過五十人的限制性規(guī)定。使得更多欲參與ESOP的職工從中受益。

再次,《信托法》第五十二條規(guī)定:“信托不因委托人或者受托人的死亡、喪失民事行為能力、依法解散、被依法撤銷或者被宣告破產(chǎn)而終止,也不因受托人的辭任而終止?！蔽腥送耆梢愿鶕?jù)自身具體情況和特殊需求設(shè)立和制定相應(yīng)的委托期限,就可以較好的解決持股主體穩(wěn)定性、連續(xù)性問題。

2、應(yīng)用信托機(jī)制可以拓寬企業(yè)普通員工相對狹窄的融資渠道

引入信托機(jī)制后,信托公司作為具有專業(yè)水準(zhǔn)的非銀行金融機(jī)構(gòu),能依照《信托法》的規(guī)定進(jìn)行定向委托貸款,可以根據(jù)職工及目標(biāo)公司的具體情況設(shè)計(jì)信托計(jì)劃,對出資能力不足的職工提供資金支持。建立信托關(guān)系后,信托投資公司可以用委托管理的職工股份作為融資保證,設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保,為職工提供持股基金,并可根據(jù)約定由職工用持股收益(信托利益)逐步償還借款,從而解決職工持股資金不足的問題。

3、利用信托機(jī)制可以更好的發(fā)揮股權(quán)激勵(lì)及約束作用

在這一制度設(shè)計(jì)中可以由受托人(信托公司)代為持股,集合分散的職工個(gè)人股份,依法行使與信托財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系的表決權(quán),通過參加股東大會(huì)、對公司董事、監(jiān)事進(jìn)行選任等方式行使股東權(quán)利,參與公司管理。從而避免了職工個(gè)體作為小股東參與公司管理往往成為中看不中用的“花瓶”的問題。通過“表決權(quán)信托”仍然可以實(shí)現(xiàn)受益人(持股職工)利益的最大化。另外,在ESOP中引入信托機(jī)制,由信托公司依照信托文件的規(guī)定,對于股息、紅利等收益制定可行的理財(cái)方案,可以使職工的信托收益增值。信托公司作為專業(yè)的金融機(jī)構(gòu)會(huì)獲得更精確的信息并據(jù)此做出投資判斷,這也是一般的職工股東不具備的能力。

三、信托機(jī)制應(yīng)用中應(yīng)注意的法律問題

信托機(jī)制當(dāng)然也不是無往而不利的,作為一種金融創(chuàng)新制度,更像一把雙刃劍,在化解矛盾的同時(shí),必然誘發(fā)新的風(fēng)險(xiǎn)。在應(yīng)用信托機(jī)制解決ESOP中的有關(guān)問題時(shí),我們也應(yīng)該關(guān)注以下的問題。

1、信托期限的問題

盡管信托形式的使用會(huì)有效的解決持股的連續(xù)性和穩(wěn)定性的問題,但是,對于大多數(shù)職工而言始終要面臨一個(gè)償還資金置換自己的股東身份的結(jié)局。職工償還資金的途徑一般有兩種:新企業(yè)經(jīng)營利潤的分紅和職工所持股份的增值。后者當(dāng)然也需建立在前者的基礎(chǔ)上。所以只有新企業(yè)的經(jīng)營效益與日俱增,職工的這一愿望才能順利實(shí)現(xiàn)。但是不管怎樣這都不可能在短時(shí)間內(nèi)實(shí)現(xiàn)。因而,信托期限不宜過短。一般來說,比較科學(xué)的做法是應(yīng)根據(jù)不同公司的預(yù)期凈資產(chǎn)收益率和貸款利率測算合理的融資期限,[2]進(jìn)而在制定信托合同時(shí)對整個(gè)信托期限加以科學(xué)設(shè)計(jì)。

2、信息披露問題

在公司進(jìn)行改制或重組的過程中,持股的信息披露制度一直是當(dāng)今世界各國《公司法》、《證券法》矢志不渝所堅(jiān)持的。在我國國有企業(yè)改制的過程中也有相關(guān)的規(guī)定。引入信托機(jī)制時(shí),信托公司作為受托人,對內(nèi)集中代表了諸多單一的小股東,對外,則以一個(gè)整體的身份面對世人,手中握有大量的股份,聚沙成塔,這筆數(shù)額很可能達(dá)到或者超越我國《證券法》對此的規(guī)定。這個(gè)時(shí)候不可避免的面臨到信息披露的問題。而現(xiàn)行的法律法規(guī),包括實(shí)踐都較少關(guān)注。所以,應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對信托公司持股披露情況的監(jiān)管,有必要制定一套可行的具體規(guī)則。

3、信托公司自身的行業(yè)約束問題

作為信托公司是一個(gè)比較新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域,在進(jìn)行股權(quán)信托的過程中,還沒有形成成熟的模式和規(guī)則,難免出現(xiàn)有損委托人或受益人利益的事,監(jiān)管部門應(yīng)對此加以關(guān)注。值得欣喜的是,目前,全國首家信托登記機(jī)構(gòu)——上海信托登記中心2006年6月21日在上海浦東掛牌成立。[3]業(yè)內(nèi)人士稱此舉為建立我國信托登記制度跨出了實(shí)質(zhì)性步伐,標(biāo)志著信托登記制度從理論政策探討進(jìn)入到實(shí)踐操作階段,此舉有助提高信托公司公信力,促進(jìn)信托制度改革。我們希望能有越來越多的優(yōu)秀的理論和實(shí)踐來指引著這一創(chuàng)新的制度順利健康的發(fā)展。

【注釋】

[1] 中國(海南)改革發(fā)展研究院課題組.我國職工持股制度建設(shè)背景報(bào)告.載.中國企業(yè)職工持股制度建設(shè)國際研討會(huì)論文集,(2000-12-11～13).

[2] 李宇龍.企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革法律實(shí)務(wù).法律出版社,2004.193.

[3] 證券時(shí)報(bào),2006-06-23.

【作者簡介】

王月(1976-)女,碩士研究生,單位:甘肅政法學(xué)院法學(xué)院,講師,專業(yè)方向:商法.