無被害人犯罪與非犯罪化

韓 敏

摘要無被害人犯罪是指沒有具體的被害人,但具有社會(huì)危害性的行為。自20世紀(jì)60年代起,無被害人犯罪的問題一直頗受國外學(xué)術(shù)界關(guān)注。對(duì)于無被害人犯罪的犯罪化與非犯罪化問題一直是爭論的焦點(diǎn),本文將對(duì)無被害人犯罪非犯罪化問題進(jìn)行探討,并就中國的賭博、吸毒的犯罪化問題進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞無被害人犯罪 非犯罪化

中圖分類號(hào):D914 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1009-0592(2009)05-339-01

在犯罪學(xué)的研究中,有一類犯罪很特別也很受關(guān)注,比如賭博、賣淫、自殺、吸毒等,與多數(shù)犯罪都有一個(gè)直接或間接的受害者不同,在這類犯罪中找不到直接作為客體的被害人,因此這類犯罪被稱為無被害人犯罪。

一、無被害人犯罪的概念與范圍

對(duì)無被害人犯罪問題,學(xué)術(shù)界存在不同觀點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為無被害人犯罪的說法不成立。有觀點(diǎn)認(rèn)為:“任何犯罪都是一種危害行為,而犯罪行為的危害必然有人要承擔(dān)。說某些犯罪行為沒有被害人,實(shí)際上意味著在某種程度上否定了犯罪的社會(huì)危害性的存在。”這種觀點(diǎn)把犯罪行為有無被害人和犯罪有無社會(huì)危害性劃上等號(hào),這種說法是不科學(xué)的,無被害人犯罪通常與道德有關(guān),犯罪行為侵犯的是社會(huì)公共道德、社會(huì)風(fēng)氣,具有一定的社會(huì)危害性,只是不像其他犯罪那樣,社會(huì)危害性那么明顯那么高,但是該犯罪沒有具體的被害人,社會(huì)只是法益的承受者,不能成為被害人。因此行為有沒有社會(huì)危害性和行為有沒有被害人沒有必然聯(lián)系。從目前形勢(shì)來看,無被害人犯罪還是作為獨(dú)立概念存在的。

綜觀世界各國的立法,無被害人犯罪的認(rèn)定在不同國家有不同的范圍。目前,常見的無被害人犯罪主要可以分為以下幾種:(1)性犯罪,包括通奸、同性戀、賣淫、婚前性行為、色情文學(xué)等;(2)賭博;(3)吸食毒品;(4)安樂死;(5)自殺;(6)墮胎或避孕;(7)流浪;(8)高利貸;(9)公開酗酒等。

二、非犯罪化基礎(chǔ)

(一)刑法與道德

無被害人犯罪與其他犯罪相比有其特殊性,無被害人犯罪沒有對(duì)刑法所保護(hù)的法益造成侵害或威脅,而是違反了社會(huì)主流的價(jià)值觀,無被害人犯罪更多涉及的是道德問題。胡薩克認(rèn)為“只有有罪過的、應(yīng)受懲罰的、非道德的行為才應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為犯罪”,也就是說并不是所有非道德的行為都可納入刑法規(guī)制的范圍。法律不應(yīng)對(duì)道德問題干涉更多,否則,認(rèn)為刑法最終必須以維持道德為目的的法律道德觀就會(huì)再次抬頭,勢(shì)必會(huì)導(dǎo)致刑罰的泛濫嚴(yán)酷。

(二)刑法的謙抑性

刑法的謙抑性是指凡是適用其他的法律足以抑止某種違法行為、足以保護(hù)合法權(quán)益時(shí),就不要將其規(guī)定為犯罪;凡是適用較輕的制裁方法就足以抑止某種犯罪行為、足以保護(hù)合法權(quán)益時(shí),就不要規(guī)定較重的制裁方法。無被害人犯罪雖然為社會(huì)的倫理道德所不允許,但是不會(huì)對(duì)社會(huì)的發(fā)展造成顯著的威脅。此外,對(duì)無被害人犯罪科以刑罰并不能達(dá)到刑罰的目的。因此對(duì)無被害人犯罪科以刑罰并不符合刑法的謙抑原則。

(三)歷史局限性

犯罪是與所處社會(huì)的政治、文化、經(jīng)濟(jì)、歷史環(huán)境密切相關(guān)的。縱向來看,隨著歷史的發(fā)展、社會(huì)的進(jìn)步,原來具有可罰性的行為逐步能夠?yàn)樯鐣?huì)所容忍,進(jìn)而喪失了作為犯罪的社會(huì)基礎(chǔ),有些行為在過去認(rèn)為是犯罪,但現(xiàn)在已不構(gòu)成犯罪了。橫向來看,在同一歷史時(shí)期由于不同國家文化、經(jīng)濟(jì)、政治、等因素的不同,在一國構(gòu)成犯罪的行為,在另一國就是合法的,尤其是與社會(huì)倫理道德、社會(huì)主流價(jià)值觀關(guān)系密切的無被害人犯罪在各國立法的規(guī)定更是充滿差異。因此,有必要根據(jù)社會(huì)發(fā)展變化對(duì)無被害人犯罪予以非犯罪化,否則必然造成刑法規(guī)范的冗長,對(duì)司法資源的利用也是一種浪費(fèi)。

(四)自由主義的立場(chǎng)

自由首先表現(xiàn)為對(duì)自己行為的自主決定能力。在無被害人犯罪中,行為人的行為是對(duì)自己利益或者是對(duì)他人同意放棄的利益的處置,沒有侵害其他任何第三者的利益,所以國家沒有權(quán)力進(jìn)行干涉。

從20世紀(jì)50年代開始,很多國家都進(jìn)行了不同形式和特點(diǎn)的非犯罪化實(shí)踐。德國通過頒布新的刑法典,取消了決斗、墮胎、通奸等罪名;英、美等國也通過頒布成文刑法典取消了醉酒、賣淫、通奸等一些傳統(tǒng)的罪名,并取得了較好的社會(huì)效果。因此從各國刑法發(fā)展來看,對(duì)無被害人的不道德行為或越軌行為予以非犯罪化和輕刑化是現(xiàn)在刑法發(fā)展的基本趨勢(shì)。

三、中國無被害人犯罪的非犯罪化問題

我國刑法對(duì)無被害人犯罪一直比較謹(jǐn)慎。現(xiàn)行刑法規(guī)定的無被害人犯罪主要有賭博罪、聚眾淫亂罪、容留他人吸毒罪、容留介紹賣淫罪等,其中賭博罪有非犯罪化的必要。

有學(xué)者認(rèn)為:“賭博敗壞社會(huì)風(fēng)尚,助長了好逸惡勞、不勞而獲的腐朽思想。而且他往往是誘發(fā)搶劫、強(qiáng)盜、貪污等犯罪的直接因素”。

這一說法看似合情合理。但仔細(xì)思考里面有些問題,首先,勤勞或者懶惰純粹是個(gè)人的道德品質(zhì)事項(xiàng),不應(yīng)也不能通過刑罰的強(qiáng)制手段來培養(yǎng)公民勤勞的道德品質(zhì)。刑法過分的處理道德領(lǐng)域的事項(xiàng),又會(huì)陷入法律道德主義的泥潭。

其次,賭博行為雖然可能會(huì)引發(fā)其他犯罪,但是其他犯罪和賭博行為之間并不存在必然的因果關(guān)系,僅以可能滋生的犯罪作為處罰該行為的依據(jù),實(shí)為刑罰權(quán)的濫用。

最后根據(jù)自由主義的立場(chǎng),既然賭博參與者沒有損害他人的合法權(quán)益,那么他有選擇自己行為的自由,有對(duì)自己財(cái)產(chǎn)利益處置的自由,即使該行為損害了他自己的利益,刑法也不應(yīng)予以干涉。我國現(xiàn)行刑法卻將賭博規(guī)定為犯罪,是不適宜的,因此,賭博罪有非犯罪化的必要。

四、結(jié)語

隨著社會(huì)的進(jìn)步,東西方文化的交流,人們對(duì)無被害人犯罪也有了新的認(rèn)識(shí)。過去法律對(duì)道德領(lǐng)域內(nèi)行為的約束應(yīng)重新回歸于社會(huì)倫理道德,讓其自行調(diào)整,無被害人犯罪的非犯罪化也是世界立法發(fā)展的一個(gè)趨勢(shì),我國也應(yīng)該順應(yīng)這一趨勢(shì),用其他手段對(duì)其調(diào)節(jié),讓無被害人犯罪在法律的視線內(nèi)越走越遠(yuǎn)。

注釋:

杜永浩,石明磊.論刑事被害人的界定.湖北警官學(xué)院學(xué)報(bào).2003 (2).

[美]道格拉斯·N·胡薩克.刑法哲學(xué).中國人民公安大學(xué)出版社.1994年版.

張明楷.刑法的基礎(chǔ)觀念.檢察出版社.1995 年版.

劉廣三,蓋玉彪.論無被害人的犯罪.山東公安?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)1999(6).