上市公司國有股東行為規(guī)范體系初現(xiàn)

蔡　奕

國資委系列新規(guī)的核心是督促上市公司國有股東規(guī)范運(yùn)作,要求資產(chǎn)重組不玩貓膩,設(shè)置預(yù)審“安全閥”,并明確了可交換債的定價機(jī)制及審批程序

2009年7月3日,國資委在一日內(nèi)發(fā)布三個文件,集中對上市公司國有股東管理問題進(jìn)行了規(guī)定:《關(guān)于規(guī)范上市公司國有股東行為的若干意見》(以下簡稱《若干意見》)、《關(guān)于規(guī)范國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組有關(guān)事項的通知》(以下簡稱《資產(chǎn)重組通知》)以及《關(guān)于規(guī)范上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券有關(guān)事項的通知》(以下簡稱《發(fā)行證券通知》)。

實際上,這些規(guī)范早在2008年11月《企業(yè)國有資產(chǎn)法》頒布之后就醞釀起草。這些規(guī)范加上《國有股東轉(zhuǎn)讓上市公司股份管理暫行辦法》等規(guī)章,標(biāo)志著新國資法背景下上市公司國有股東管理法律規(guī)范體系的基本確立。

三個文件中,《若干意見》是對上市公司國有股東權(quán)、責(zé)、利的原則性規(guī)定,尤其突出了企業(yè)社會責(zé)任的內(nèi)容,《資產(chǎn)重組通知》、《發(fā)行證券通知》則根據(jù)《若干意見》所提出的基本原則,重點對目前在資本市場上受到關(guān)注的國有股東與上市公司資產(chǎn)重組、上市國有股東發(fā)行可交換公司債券、國有控股上市公司發(fā)行證券等行為,從決策和批準(zhǔn)程序、上報材料、信息披露要求、有關(guān)各方責(zé)任等方面作了具體規(guī)定。

督促國有股東規(guī)范運(yùn)作

國有控股上市公司對我國資本市場具有舉足輕重的影響,目前將近18萬億元的國有資產(chǎn)總量,80%在上市公司。國有股東行為的規(guī)范與否,不僅會直接影響所控股上市公司,而且會對資本市場的運(yùn)行產(chǎn)生導(dǎo)向作用。因此,《若干意見》對信息披露等具體問題進(jìn)行了規(guī)定。

在信息披露方面,國有股東應(yīng)當(dāng)將重大信息及時書面通知上市公司。在相關(guān)信息依法披露前,嚴(yán)禁國有股東相關(guān)人員以內(nèi)部講話、接受訪談、發(fā)表文章等形式違規(guī)披露。

整體上市方面,《若干意見》采取了鼓勵態(tài)度,積極推進(jìn)國有企業(yè)整體改制上市,有序推動現(xiàn)有上市公司資源整合。同時做了一些具體要求,如要求國有股東應(yīng)當(dāng)選擇適當(dāng)時機(jī),以適當(dāng)方式,靈活實施整體上市;整體上市可以是公司整體上市,也可以是業(yè)務(wù)板塊整體上市;整體上市必須做到主營業(yè)務(wù)突出、資源優(yōu)化整合等。

在股份變動方面,《若干意見》對“增”、“減”兩類問題做了規(guī)范:在“減”方面,為防止國有股東低價出售、違規(guī)出售所持上市公司股份,意見要求國有股東擬通過證券交易系統(tǒng)出售超過規(guī)定比例股份的,應(yīng)當(dāng)將包括出售股份數(shù)量、價格下限、出售時限等情況的出售股份方案報經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);在“增”方面,對于關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域中的上市公司,具有實際控制力的國有股東應(yīng)當(dāng)采取有效措施,切實保持在上市公司中的控制力。必要時,可通過資本市場增持股份。

此外,針對“鐵公雞”現(xiàn)象,《若干意見》要求國有股東從社會責(zé)任的高度,鼓勵、支持上市公司在具備條件的前提下,通過包括現(xiàn)金分紅在內(nèi)的多種分配方式回報投資者。

資產(chǎn)重組不玩貓膩

證券市場資產(chǎn)重組的核心問題有二:一是對價與方案,二是信息披露。在資產(chǎn)重組實質(zhì)問題即重組方案的制定問題上,國資委要求資產(chǎn)重組必須符合“四項基本原則”:(1)保值增值原則,即有利于促進(jìn)國有資產(chǎn)保值增值,符合國有股東發(fā)展戰(zhàn)略;(2)做大做強(qiáng)原則,即有利于提高上市公司質(zhì)量和核心競爭力;(3)合法性原則,即標(biāo)的資產(chǎn)權(quán)屬清晰,資產(chǎn)交付或轉(zhuǎn)移不存在法律障礙;(4)市場化原則,即標(biāo)的資產(chǎn)定價應(yīng)當(dāng)市場化,有利于維護(hù)各類投資者合法權(quán)益。

證券市場對重組信息十分敏感,實踐中,往往方案還在草擬或商談過程中,市場就已經(jīng)得到了風(fēng)聲,股價一飛沖天,從而最終影響重組的成效。因此,在資產(chǎn)重組形式問題即信息披露問題上,《資產(chǎn)重組意見》也給予了充分的重視。首先,要求建立嚴(yán)格的保密制度。其次,及時澄清和停牌。最后,調(diào)整和中止方案。如上市公司證券及其衍生品種價格明顯異動,對本次資產(chǎn)重組產(chǎn)生重大影響的,國有股東應(yīng)當(dāng)調(diào)整資產(chǎn)重組方案,必要時應(yīng)當(dāng)中止本次重組事項,且國有股東在3個月內(nèi)不得重新啟動。

資產(chǎn)重組預(yù)審把關(guān)

國有股東將資產(chǎn)注入上市公司,與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組,國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)在哪個環(huán)節(jié)對上述事項進(jìn)行審核至關(guān)重要。在新規(guī)出臺之前,國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)一般在上市公司董事會召開后、上市公司股東大會前履行審核程序。

這樣的做法存在一定的問題:在董事會召開履行信息披露義務(wù)之后再提交國資部門審核,如該事項因不符合國有經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整要求,或不符合相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定而被國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)否決,可能會給市場帶來波動,也會影響投資者權(quán)益,容易引起法律糾紛。

此外,不少上市公司股東為多元化的有限責(zé)任公司或股份有限公司(混合所有制公司),有的甚至是上市公司。根據(jù)公司章程或交易所規(guī)則,這些股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組,必須經(jīng)由自身董事會或者股東會(大會)進(jìn)行決策后才能提交上市公司董事會審議。如果國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)不設(shè)置預(yù)審核程序,待上市公司董事會審議后因種種原因行使否決權(quán),則意味著不僅否決了上市公司董事會審議事項,而且否決了上市公司股東的董事會或股東會(大會)決議事項,各方面臨的市場風(fēng)險和法律風(fēng)險更大。有鑒于此,《資產(chǎn)重組通知》設(shè)置了重組預(yù)審核程序:“國有股東就本次資產(chǎn)重組事項進(jìn)行內(nèi)部決策后,應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定書面通知上市公司,由上市公司依法披露,并申請股票停牌。同時,將可行性研究報告報省級或省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)預(yù)審核?！?/p>

預(yù)審程序為資產(chǎn)重組加了一道有效的“安全閥”,國資部門的提早介入可以及早發(fā)現(xiàn)重組方案的一些問題、果斷叫停不合法合理的重組進(jìn)程,而不會對市場和當(dāng)事方造成太大的影響。但預(yù)審程序也可能造成一些新的問題,如影響重組的時效,造成市場機(jī)會的喪失,增加信息泄露的風(fēng)險等等,需要在實踐中加以總結(jié)完善。

可交換債化解解禁壓力

《發(fā)行證券通知》是對證監(jiān)會《上市公司股東發(fā)行可交換公司債券試行規(guī)定》及國資委19號令《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》 的具體落實。其核心就是以國有股東發(fā)行可交換債的方式化解其在二級市場減持存量股份的壓力,此舉體現(xiàn)了國資管理部門對證券市場穩(wěn)定和投資者權(quán)益的呵護(hù)。

《發(fā)行證券通知》明確了可交換債交換為股份的定價機(jī)制,規(guī)定上市公司國有股東發(fā)行的可交換公司債券交換為上市公司每股股份的價格,應(yīng)不低于債券募集說明書公告日前1個交易日、前20個交易日、前30個交易日該上市公司股票均價中的最高者。據(jù)國資委有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹,選取三個參考基準(zhǔn)日主要是為了與證監(jiān)會和國資委已有的規(guī)定相銜接。此前,在證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定中,定價基準(zhǔn)日為前1個交易日或前20個交易日,而國資委則選定的是前30個交易日。

通知還明確了上市公司國有股東發(fā)行可交換債以及國有控股上市公司發(fā)行證券的審批程序。對于身為非國有獨(dú)資公司的國有股東發(fā)行可交換債,以及上市公司發(fā)行證券,均須在董事會審議后和股東大會召開前,報國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核。