淺析涉外侵權行為法律適用的發(fā)展

熱西旦．依得力思

一、侵權行為法律適用的傳統(tǒng)原則

傳統(tǒng)的國際私法中確定準據(jù)法的法律適用原則主要有：

(一)侵權行為地法原則

在采用侵權行為地法原則的情況下，侵權行為地的認定就成了一個關鍵的問題。如果一個侵權行為始發(fā)于一國，損害的發(fā)生涉及數(shù)國的情況屢見不鮮，侵權行為地的確定就很麻煩。為此，國際上形成了三種不同的標準：

1侵權行為實施地標準。

2侵權結果發(fā)生地標準。

3最有利于受害人的標準。

(二)法院地法原則

侵權行為應適用法院地法的主張，主要是用來解決涉外民事訴訟方面的法律適用。

(三)重疊適用侵權行為地法和法院地法的原則

實踐中僅適用侵權行為地法或法院地法都有不足之處：單純適用行為地法，可能會違背法院國的公共秩序；而單純適用法院地法，又會鼓勵當事人挑選法院以能適用對自己最為有利的法院地法，因此，為在侵權行為地法與法院地法之間尋求適當?shù)膮f(xié)調(diào)，有些國家采用了將兩者重疊適用的原則。

二、侵權行為法律適用的新原則

(一)侵權行為適用侵權行為自體法原則

侵權行為自體法的理論是由英國著名學者莫里斯根據(jù)合同自體法的概念而提出的。他認為，盡管在許多場合下，法院并不需要到侵權行為地以外的地方去尋找準據(jù)法，但是仍應有一個足夠廣泛和靈活的沖突規(guī)范既能適用于一般情形，也能適用于例外情況。而侵權行為自體法恰好滿足了要求。并對案件所包含的各類因素做了充分的考慮，主要有：損害發(fā)生地、加害發(fā)生地、當事人的住所、居所、國籍、公司成立地、營業(yè)地等，因此侵權行為自體就是與案件有密切聯(lián)系的國家的法律。

(二)侵權行為為適用有限制的意思自治原則

根據(jù)《瑞士聯(lián)邦國際私法》第132條規(guī)定：“當事人可以在侵權行為出現(xiàn)后的任何時候，協(xié)議選擇適用法院地的法律”。是國際私法侵權法領域的一個令人矚目的新現(xiàn)象。

(三)有條件選擇適用侵權行為地法和共同屬人法的原則

在適用這項原則時，盡管對于侵權行為通常是適用侵權行為地法，但如果在侵權案件中加害人和受害人具有共同屬人法的，則適用他們的共同屬人法

(四)一般侵權行為和特殊侵權行為分別適用法律的原則

早先一般不區(qū)分其種類和性質(zhì)而只籠統(tǒng)規(guī)定一個法律適用原則，新近的國際私法立法卻出現(xiàn)了區(qū)分一般和特殊侵權行為并分別規(guī)定其準據(jù)法的新趨勢。

(五)適用對受害人最有利的法律的原則

在侵權行為之債中，受害人處于弱方當事人的地位，因此，有些國家的立法和判例從保護其正當權益出發(fā)，規(guī)定侵權行為適用對其有利的法律。

三、我國民法與國際私法《示范法》的比較

(一)我國民法對涉外侵權行為法律適用的規(guī)定及評價

我國1980年的《民法通則》第146條規(guī)定了侵權行為的法律適用原則，即：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《民法通則》第187條規(guī)定，侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。我國立法的上述規(guī)定既遵循了傳統(tǒng)成規(guī)，同時還吸取了現(xiàn)代立法經(jīng)驗。因此，我國國際私法的侵權立法就顯得更為靈活而具有一定的先進性。但是《民法通則》的這些規(guī)定，仍有一些缺陷存在。

首先，侵權行為的損害賠償適用侵權行為地法的規(guī)定，就使得侵權行為地法的適用僅局限于損害賠償。

其次，最高人民法院有關司法解釋中對人民法院選擇適用侵權行為實施地法或侵權結果發(fā)生地法的標準未予明確，而把決定權完全交由法院的自由裁量。

再次，關于對外國發(fā)生的行為是否為侵權行為要由我國法律加以識別的規(guī)定，也似乎過于絕對化而在許多案件中并無實際意義。

(二)在《中國國際私法示范法》中有關侵權行為規(guī)定的特點

我國于1993年作出的《中國國際私法示范法》的決定。目前已至第五稿而日臻成熟，其中，《示范法》的有關規(guī)定呈現(xiàn)出如下特點：

堅持了侵權行為地法原則。根據(jù)《示范法》第114條規(guī)定：侵權行為，適用侵權行為地法，這是對關于民法通則的司法解釋中的有關規(guī)定的吸納。

對利益分析或結果選擇的方法予以肯定，這由《示范法》中兩處規(guī)定加以體現(xiàn)。據(jù)第114條的規(guī)定，在都可作為侵權行為地法的侵權行為實施地法和侵權結果發(fā)生地法規(guī)定不同時，選擇適用何地法律的標準是對受害人更為有利。第117條的規(guī)定是：“侵權行為加害人和受害人之間原來存在某一民商事關系的。如果適用支配該民商事關系的法律對受害人更為有利的，也可以適用該法律?！边@些規(guī)定體現(xiàn)了國際私法中保護弱方當事人的傾向。

明確規(guī)定了最密切聯(lián)系原則。根據(jù)《示范法》第115條規(guī)定：侵權事件的全過程表明當事人的住所、慣常居所、國籍、營業(yè)所，以及其他連結點的聚集地與侵權事件有更密切聯(lián)系的，適用該最密切聯(lián)系地法。

采用了有限制的意思自治原則。根據(jù)《示范法》第118條先規(guī)定侵權行為發(fā)生后，加害人和受害人可以協(xié)商選擇適用法院地法，接著以書面的方式規(guī)定，但當事人不得選擇法院地法以外的法律為準據(jù)法。

規(guī)定7適用法院地法的情況。根據(jù)《示范法》第118條規(guī)定法院地法可因雙方當事人的選擇而得以適用：而第119條的規(guī)定則是維護法院地的公共秩序所必需：在法院地國境外發(fā)生的侵權行為以外國國家或地區(qū)的法律為準據(jù)法時，該外國國家或地區(qū)的法律與法院地法關于侵權的規(guī)定相抵觸時，不得適用，改以法院地法為準據(jù)法。

專門為特殊侵權行為的法律適用設置了條款。根據(jù)《示范法》從第120條到第128條，就公路交通事故、水上侵權、空中侵權、產(chǎn)品責任、侵權及民事詐騙等特殊侵權行為分別規(guī)定了法律適用的原則。

四、侵權行為法律適用的新發(fā)展

以為侵權行為法律適用主要呈現(xiàn)出了如下幾個方面的新發(fā)展：

(一)最密切聯(lián)系原則的更多運用

最密切聯(lián)系原則作為一種彈性沖突規(guī)范，它表明各國法律均有被平等適用的機會，對于侵權行為適用與侵權行為有最密切聯(lián)系的國家法律，確實是當今國際性侵權行為法律適用新發(fā)展的最顯著標志。

(二)當事人意思自治原則的有限運用

該原則在一些國家的國際私法立法中也有明確的規(guī)定。如《瑞士聯(lián)邦國際私法》第132條規(guī)定：“侵權行為發(fā)生后，當事人可以隨時協(xié)商選擇適用法院地法”。當事人意思自治原則有限的運用到侵權行為法律適用的領域，也是侵權行為法律適用的一個新發(fā)展。

(三)受害方利益保護的原則

在涉外侵權案件日益增加的情形下，加害方往往會依靠自己經(jīng)濟上的優(yōu)勢地位致使各種連接因素確定的準據(jù)法對自己更加的有利。因此，在一定情形下規(guī)定對受害方利益保護的原則。也成為了侵權行為法律適用的又一個新的發(fā)展。如《匈牙利國際私法》第32條第2款規(guī)定：“如果損害發(fā)生地法律對受害人更加的有利，依據(jù)該法為準據(jù)法”。對此侵權行為法律適用的新發(fā)展，一方面它可以賦予弱勢一方當事人在尋求法律救濟時能夠更好的維護自身的利益，另一方面也可以平衡加害方和受害方的權利義務。這種新發(fā)展起到的應該是對傳統(tǒng)侵權行為法律適用規(guī)則的補充作用。

(四)適用當事人之間原法律關系所適用的準據(jù)法的原則

以被侵犯的原法律關系所適用的準據(jù)法作為侵權行為的準據(jù)法，在國際上逐漸的成為了一種新的趨勢。如《瑞士國際私法》第133條就規(guī)定：“如果侵權行為侵害了當事人之間的某一法律關系。有關侵權行為的訴訟，適用調(diào)整該法律關系的法律?！睂τ谇謾嘈袨檫m用當事人之間原法律關系所適用的準據(jù)法的這種情形，一定程度上有利于協(xié)調(diào)和統(tǒng)一加害人和受害人之間所存在的各種不同法律關系的法律適用問題，是可取的。