淺析信用證軟條款

李　潔

提要信用證是國(guó)際貿(mào)易中主要的結(jié)算方式，通常也被認(rèn)為是最安全的結(jié)算方式之一。但在實(shí)踐中，信用證制度本身的缺陷給一些不法分子提供了可乘之機(jī)，對(duì)相關(guān)當(dāng)事人造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，破壞交易秩序。因此，信用證的有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)對(duì)信用證欺詐進(jìn)行有效的預(yù)防。本文著重論述信用證欺詐中的軟條款問題。

關(guān)鍵詞：信用證；軟條款；成因；對(duì)策

中圖分類號(hào)：F7文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

現(xiàn)代意義的信用證（簡(jiǎn)稱L/C），產(chǎn)生于19世紀(jì)，是一種銀行開立的有條件的承諾付款的保證書，銀行承擔(dān)第一性的付款責(zé)任。對(duì)比匯付和托收之類的結(jié)算方式，一方面信用證可以保證進(jìn)口商在支付貨款時(shí)就能取得代表物權(quán)的單據(jù)，并可以通過信用證條款控制出口商；另一方面信用證也可保證出口商在交貨后，按信用證條款向銀行交單，便可收回貨款。正是因?yàn)樾庞米C結(jié)算建立在銀行信用的基礎(chǔ)之上，解決了國(guó)際貿(mào)易中買賣雙方互不信任的問題，信用證支付方式已經(jīng)為越來越多的國(guó)家、銀行和商人所接受。但是，并不是說采用信用證方式進(jìn)行交易，賣方就一定能獲得貨款。近年來，利用信用證的欺詐已經(jīng)成為國(guó)際貿(mào)易欺詐中很常見的一種形式，而其中最不易

察覺的便是利用信用證軟條款進(jìn)行欺詐。本文將著重從軟條款的角度談一談國(guó)際貿(mào)易中的風(fēng)險(xiǎn)和防范。

一、何為信用證軟條款

國(guó)際商會(huì)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP600）并沒有給軟條款下一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的定義，一般銀行界和貿(mào)易實(shí)務(wù)界人士所認(rèn)為的信用證軟條款是指信用證中規(guī)定的一些對(duì)受益人獲得貨款的限制性條件，使開證行或開證申請(qǐng)人在行情不好時(shí)，可以以單證不符等為由，解除信用證項(xiàng)下的付款責(zé)任；或者信用證條款本身含糊不清、模棱兩可；或者要求受益人提交一些難以取得的單據(jù)等規(guī)定。這些條款往往為開證申請(qǐng)人或開證行單方面控制，使受益人處

于不利和被動(dòng)地位，最終難以安全收匯。

二、信用證軟條款出現(xiàn)的原因

（一）客觀原因。信用證作為國(guó)際貿(mào)易中的一種支付手段，其安全性相對(duì)已經(jīng)得到了世界公認(rèn)，但是信用證本身還存在著一定的缺陷，表現(xiàn)在結(jié)算方式對(duì)買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定得并不平衡。UCP600第五條規(guī)定：“銀行處理的是單據(jù)，而不是單據(jù)可能涉及的貨物、服務(wù)或履約行為?！彼?，信用證方式下實(shí)行的是憑單付款的原則及單據(jù)的買賣。同時(shí)，UCP600第十四條還涉及到幾個(gè)相關(guān)的條款：“a.按指定行事的指定銀行、保兌行（如果有的話）及開證行須審核交單，并僅基于單據(jù)本身確定其是否在表面上構(gòu)成相符交單；d.單據(jù)中的數(shù)據(jù)，在與信用證、單據(jù)本身以及國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)銀行實(shí)務(wù)參照解讀時(shí)，無須與該單據(jù)本身中的數(shù)據(jù)、其他要求的單據(jù)或信用證中的數(shù)據(jù)等同一致、但不得矛盾?！庇纱丝梢?，銀行在審單時(shí)只要求單據(jù)之間相符，以及與信用證要求一致，至于單據(jù)是不是偽造的，貨物的真實(shí)情況如何，銀行概不負(fù)責(zé)。換句話說，只要受益人提交的單據(jù)符合規(guī)定，即使貨物本身與合同要求不一致，開證行也應(yīng)該承擔(dān)付款責(zé)任。從這個(gè)角度看，賣方收款的權(quán)益得到充分的保障，而買方的權(quán)利并沒有得到充分的保障，一旦賣方偽造單據(jù)騙取開證行付款的話，買方最終得到的只是一套單證。所以買方在開立信用證后，都希望能夠加強(qiáng)對(duì)貨物的控制，方法之一就是在信用證中對(duì)賣方做出一些限制，以降低被欺騙的可能性。可見，正是由于信用證本身的缺陷，才導(dǎo)致了信用證軟條款的出現(xiàn)。

（二）主觀原因

1、開證申請(qǐng)人存心詐騙。這類信用證中往往出現(xiàn)要求受益人支付履約保證金給買方的條款。一旦買方收到類似預(yù)付款項(xiàng)，往往就會(huì)利用信用證中事先訂立的軟條款百般挑刺，逃避付款責(zé)任，使出口方利益受損。

2、開證申請(qǐng)人并非存心詐騙，而是為了掌握信用證的主動(dòng)權(quán)。當(dāng)開證申請(qǐng)人為中間商轉(zhuǎn)售貨物時(shí)，這種情況極有可能發(fā)生。中間商一方面希望通過信用證達(dá)到控制貨物的目的；另一方面作為賣方又需要去尋找新的買主。一旦市場(chǎng)行情看跌，中間商就可以利用軟條款達(dá)到拒絕付款的目的。對(duì)出口方來說，通常會(huì)造成幾個(gè)方面的損失：一是不能及時(shí)收回資金；二是倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)用的增加；三是貨物得不到及時(shí)處理，可能要被迫降價(jià)銷售。

3、開證申請(qǐng)人為了更好地控制貨物。如前文所述，信用證是一種單據(jù)買賣，原則上，只要受益人提交了符合信用證要求的單據(jù)，開證行都應(yīng)該履行付款的責(zé)任。但是，買方在收到貨物之前，很難確認(rèn)自己收到的貨物和受益人提交的各項(xiàng)單據(jù)一致，一旦出現(xiàn)問題，往往要經(jīng)過復(fù)雜的國(guó)際索賠、仲裁等程序。而開證申請(qǐng)人為了保護(hù)自己的利益，最有效的一個(gè)辦法就是在信用證中加列一些可以控制商品質(zhì)量等方面的軟條款。

4、出口商自身的原因。某些外貿(mào)企業(yè)由于業(yè)務(wù)人員經(jīng)驗(yàn)不足，識(shí)別“軟條款”能力有限。此外，在交易中還可能存在急功近利的心理，貪圖看似優(yōu)惠的條款，而忽視了對(duì)開證申請(qǐng)人資信情況的調(diào)查，被對(duì)方所利用。

三、常見軟條款的表現(xiàn)形式

實(shí)務(wù)中的軟條款形式多樣，變化多端，而且有的看起來十分專業(yè)，令人防不勝防。一些不法商人往往利用這些漏洞，打起了通過軟條款進(jìn)行詐騙、違約、拒付等的主意。以下是一些常見的軟條款：

（一）暫不生效軟條款。如：

1、THIS L/C IS INSPIRED PENDING RECEIPT OF AMENDMENT.

2、THIS L/C IS NOT OPERATIVE UNTIL WE ADVISE.

3、THIS L/C WILL ONLY BE AVAILABLE AFTER RECEIPT FROM OUR PRINCIPAL OF INSTRUCTION.

UCP600第三條中明確規(guī)定：“信用證是不可撤銷的，即使未如此表明。”就是說信用證一經(jīng)開出，未經(jīng)受益人及有關(guān)當(dāng)事人同意，開證行不得自行修改或撤銷。一旦信用證中加列了暫不生效條款，原本不可撤銷的信用證就成為了一種變相的可撤銷信用證。而信用證體現(xiàn)的是開證行和受益人之間的契約關(guān)系，暫不生效的信用證也就表明二者之間的契約關(guān)系并沒有成立。

這種信用證對(duì)受益人來說風(fēng)險(xiǎn)很大。信用證不生效，受益人就無法出運(yùn)貨物，而這期間一旦開證申請(qǐng)人資信有變，就可能會(huì)出現(xiàn)開證行不通知，不發(fā)修改書的情況。倘若信用證遲遲不能生效，勢(shì)必會(huì)占用受益人大量的流動(dòng)資金，即使最終生效，也可能因?yàn)榕R近裝運(yùn)期和交單期等不得不倉(cāng)促制單，產(chǎn)生不符點(diǎn)，遭到開證行的拒付。

（二）商檢軟條款。如：INSPECTION CERTIFICATE ISSUED BY APPLICANT AND SINGED BY THERE AUTHORIZED OFFICER（S） CERTIFYING THAT THE GOODS HAVE BEEN INSPECTED BEFORE SHIPMENT，THE APPLICANTS AUTHORIZED SIGNATURE（S） ON THE INSPECTION CERTIFICATE MUST BE IN CONFORMITY WITH ISSUING BANKS RECORD.

類似的商檢軟條款往往規(guī)定商品的檢驗(yàn)證書由開證申請(qǐng)人或其指定人出具。這種做法與有關(guān)進(jìn)出口商品檢驗(yàn)需由一個(gè)獨(dú)立于貿(mào)易關(guān)系人意外的第三者，一個(gè)有資格、有權(quán)威的專業(yè)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)來執(zhí)行的慣例相悖。一旦接受這樣的條款，受益人往往要承擔(dān)比較大的風(fēng)險(xiǎn)。如果市價(jià)看跌或者進(jìn)口商找到更便宜的貨物時(shí)，極有可能不派所謂的指定人來驗(yàn)貨，或者根本就沒有這個(gè)指定人，再或者指定人雖然來了，也簽發(fā)了檢驗(yàn)證書，但是錯(cuò)過了信用證規(guī)定的裝運(yùn)期，受益人很難安全及時(shí)地收匯。這種情況下，開證申請(qǐng)人還可能提出降價(jià)銷售的要求，受益人一般要么接受，要么尋找新的買主，要么將貨物轉(zhuǎn)為庫(kù)存，無論怎么處理，都難免遭受損失。

此外，在商檢軟條款中除了要求相關(guān)單據(jù)由指定人簽署外，還會(huì)規(guī)定其印鑒或簽字要與開證行所留存的樣本一致。由于受益人對(duì)所謂指定人的印鑒或簽字的真實(shí)性、有效性無從把握，即使這個(gè)指定人如約會(huì)簽，并且受益人及時(shí)交單，收匯同樣沒有保障。而印鑒或簽字是否相符，完全取決于開證行單方面確認(rèn)，這樣，如果行情看漲，他可以認(rèn)為印鑒相符而付款；行情看跌，也可以利用印鑒不符而拒付，對(duì)受益人毫無保障。同時(shí)，如果開證行資信不佳，可能與開證申請(qǐng)人合謀欺詐，一旦接受此類條款，受益人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)完全無法控制。

（三）限制付款的軟條款。這類軟條款往往對(duì)開證行的付款責(zé)任規(guī)定若干前提條件，如：L/C IS PAYABLE DURING TWO WEEKS AFTER GOODS INSPECTIONS AND ACCEPTANCE IN APPLICANTS WAREHOUSE，意為開證申請(qǐng)人檢驗(yàn)并接受貨物以后，開證行才付款，其他還有諸如貨物進(jìn)口清關(guān)或經(jīng)主管當(dāng)局批準(zhǔn)進(jìn)口后才付款，等等。如果信用證中有此類條款，受益人往往要承受較大的風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)上這些條款已經(jīng)將信用證結(jié)算中遵循的“推定交貨”原則變?yōu)椤皩?shí)際交貨”，與UCP600第五條的規(guī)定：“銀行處理的是單據(jù)，而不是單據(jù)可能涉及的貨物、服務(wù)或履約行為”相違背。

（四）裝運(yùn)軟條款。通常規(guī)定所裝船名和出運(yùn)日期由開證行以信用證修改書的形式通知受益人，或者某些單據(jù)的抬頭等待進(jìn)口商指示等。如信用證中關(guān)于提單NOTIFY PART一欄的填寫有如下規(guī)定：NOTIFY PARTY WILL BE ADVISED LATER BY MEANS OF L/C AMENDMENT THROUGH OPENING BANK UPON INSTRUCTIONS FROM THE APPLICANT。實(shí)踐中，一旦市場(chǎng)行情出現(xiàn)不利于開證申請(qǐng)人的變化，開證人極有可能不予通知，即使最終開證行做出指示，也可能因?yàn)橛行谂R近倉(cāng)促裝運(yùn)，導(dǎo)致一些不符點(diǎn)的產(chǎn)生，為開證行拒付創(chuàng)造條件。

（五）其他

1、規(guī)定1/3正本提單徑寄開證申請(qǐng)人的條款。在我國(guó)與日本、韓國(guó)等的近海貿(mào)易中，由于距離較近，可能出現(xiàn)貨等單的情況，而開證申請(qǐng)人為了及時(shí)提貨，往往要求在信用證中加列1/3正本提單徑寄開證申請(qǐng)人，2/3正本提單送銀行議付的條款，這種做法給受益人埋下了風(fēng)險(xiǎn)的種子。提單是物權(quán)憑證，拿到了提單就等于得到了貨物，一旦開證申請(qǐng)人得到正本提單，便可憑此提走貨物。等到受益人持全套單據(jù)要求付款時(shí)，開證行或開證申請(qǐng)人可能對(duì)單據(jù)極度挑剔，逃避付款責(zé)任，使受益人陷入貨款兩空的境地。

2、故意設(shè)置前后矛盾的條款。信用證前后條款不一致，無論如何也做不到單單一致或者單證一致，比如選定的貿(mào)易術(shù)語(yǔ)是CIF，而在提單中又規(guī)定運(yùn)費(fèi)到付。如果受益人在審證過程中未提出修改，最終將很難安全及時(shí)地收匯。

3、規(guī)定信用證在開證行到期的條款。通常情況下，信用證的到期地點(diǎn)應(yīng)該規(guī)定在出口地，到期日也以出口地時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)，便于受益人在信用證到期前交單議付。而將到期地點(diǎn)規(guī)定在開證行，無形中把信用證到期日就提前

了，而單據(jù)郵寄過程中很可能出現(xiàn)一些受益人無法控制的狀況，一旦錯(cuò)過交單時(shí)間就會(huì)影響正常收匯。

四、信用證軟條款的防范

（一）慎重選擇貿(mào)易伙伴。國(guó)際商會(huì)第515號(hào)出版物《跟單信用證操作指南》告訴我們：“KNOW WHO CAN BE EVEN MORE IMPORTANT THAN KNOW HOW（了解對(duì)手比了解怎么操作信用證更重要）。”因此，外貿(mào)企業(yè)在選擇交易伙伴前，必須做的一項(xiàng)工作就是要通過一些調(diào)查機(jī)構(gòu)了解客戶的基本情況，比如注冊(cè)資本、盈虧情況、業(yè)務(wù)范圍、經(jīng)營(yíng)作風(fēng)等內(nèi)容，選擇資信好的客戶作為交易伙伴，以免自食苦果。

（二）慎重選擇開證行。有些國(guó)家對(duì)銀行的設(shè)立監(jiān)管不嚴(yán)，這種情況下可能存在很多資信不明的小銀行，由于其規(guī)模小，又想擴(kuò)大業(yè)務(wù)量，吸收更多的資金，可能會(huì)開出金額很大的信用證，或者是與開證申請(qǐng)人合伙欺詐，當(dāng)受益人去開證行議付時(shí)，發(fā)現(xiàn)開證行已經(jīng)倒閉。所以，在選擇開證行的問題上，出口商最好先與進(jìn)口商商定，選擇信譽(yù)較好的大銀行作為開證行，由于這些銀行一般非常重視自己的聲譽(yù)，會(huì)嚴(yán)肅地對(duì)待軟條款問題，相對(duì)而言，出口商所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也比較小。

（三）嚴(yán)格審核信用證。信用證是以買賣合同為基礎(chǔ)開立的，受益人在收到信用證后應(yīng)立即與合同條款核對(duì)，逐條審核信用證條款與合同規(guī)定是否一致，如果不一致，在不增加自己經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的前提下能否做到。如果審核過程中發(fā)現(xiàn)一些不合理的或者無法做到的條款，務(wù)必通知開證申請(qǐng)人要求刪除或修改，同時(shí)不能輕信對(duì)方的口頭承諾，也不能想當(dāng)然地以為某條款不會(huì)影響收匯，只有在收到開證行的修改通知書并審核無誤后才能發(fā)貨，以免讓自己處于被動(dòng)局面。

（四）加強(qiáng)銀企合作。在信用證結(jié)算方式中，通知行的責(zé)任便是審查信用證的真實(shí)性，受益人應(yīng)該和通知行密切合作，在通知行確認(rèn)密押或印鑒無誤之前，不能貿(mào)然發(fā)貨。

（五）提高從業(yè)人員的專業(yè)水平。信用證業(yè)務(wù)涉及外貿(mào)、金融、法律、外語(yǔ)等各方面的內(nèi)容，很多從業(yè)人員熟悉貿(mào)易往來業(yè)務(wù)，卻不精通貿(mào)易結(jié)算；或者有語(yǔ)言基礎(chǔ)，卻不熟悉國(guó)際經(jīng)貿(mào)法規(guī)。因此，相關(guān)業(yè)務(wù)人員應(yīng)該加強(qiáng)學(xué)習(xí)，從實(shí)踐中不斷積累經(jīng)驗(yàn)，提高業(yè)務(wù)水平，詳細(xì)了解各種信用證及其功能、作用、特點(diǎn)，各當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)以及在國(guó)際市場(chǎng)上的運(yùn)作程序、國(guó)際慣例、法律法規(guī)，這樣才能使自己處于主動(dòng)的地位。

（作者單位：江蘇財(cái)經(jīng)職業(yè)技術(shù)學(xué)院）

主要參考文獻(xiàn)：

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