我國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控的現(xiàn)狀及反思

林明鳳

摘要與以往受法律調(diào)整的媒體相比,網(wǎng)絡(luò)在法律上是獨一無二的。隨著互聯(lián)網(wǎng)及電子商務(wù)的發(fā)展,如何規(guī)范互聯(lián)網(wǎng),使之自由又有序,開放卻不放開,這使政府遇到了兩難的問題。本文探討了政府應(yīng)當(dāng)采取怎樣的管理模式才能對網(wǎng)絡(luò)空間實施一定程度的監(jiān)控,既能打擊非法使用信息通信新技術(shù)的犯罪行經(jīng),又能尊重個人自由和國家主權(quán)。

關(guān)鍵詞網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)監(jiān)控模式

中圖分類號:C913文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-235-02

一、網(wǎng)絡(luò)控制與網(wǎng)絡(luò)自由的沖突

(一)網(wǎng)絡(luò)空間的現(xiàn)狀

據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心公布,截至2007年6月30日,我國內(nèi)地網(wǎng)民總?cè)藬?shù)達(dá)1.62億,30歲以下的超過了70%,25歲以下的超過了50%,在校生的占到三分之一。豍然而,互聯(lián)網(wǎng)為民眾提供交流與搜集信息的同時,亦被網(wǎng)絡(luò)色情、虛假信息、網(wǎng)絡(luò)迷信、黑客襲擊、網(wǎng)上泄密、網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)等受到侵犯等行為沖擊著,而且對現(xiàn)實社會也產(chǎn)生了惡劣的影響,背離了社會的公序良俗;又由于網(wǎng)絡(luò)約束機制不健全、網(wǎng)絡(luò)的立法滯后與空白,放任了有意或無意的侵權(quán)者,致使大量法律投機現(xiàn)象不斷出現(xiàn)。于是,網(wǎng)絡(luò)是否應(yīng)受到監(jiān)控引起了全社會的廣泛關(guān)注,同時網(wǎng)絡(luò)用戶對究竟應(yīng)采取政府管理還是自主管理又存在激烈爭議。

(二)網(wǎng)絡(luò)控制與網(wǎng)絡(luò)自由沖突的兩種觀點

1.支持網(wǎng)絡(luò)控制模式的原由

政府有關(guān)部門以及部分用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是傾向選擇網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控,認(rèn)為選擇政府網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控更有利于保護各種基本權(quán)利:(1)有利于企業(yè)的商業(yè)秘密。(2)有利于刪除、辨別各種虛假信息。(3)保護網(wǎng)絡(luò)作者的知識產(chǎn)權(quán)。(4)有效處理垃圾電子郵件。有數(shù)據(jù)顯示,目前我國網(wǎng)民每周收到的垃圾郵件平均就有20封左右。豎(5)有利于保護網(wǎng)絡(luò)安全。各種傳播病毒、攻擊網(wǎng)站、利用網(wǎng)絡(luò)從事欺詐、賭博、洗錢等非法活動威脅網(wǎng)絡(luò)安全,豏而網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控者一旦發(fā)現(xiàn)則可以馬上采取行動。(6)打擊各種利用計算機進(jìn)行的信息犯罪豐,保護個人隱私。由于對數(shù)據(jù)庫信息采集和使用沒有嚴(yán)格的立法,網(wǎng)上個人隱私數(shù)據(jù)得不到充分的保護,許多人擔(dān)心網(wǎng)上個人隱私數(shù)據(jù)的安全,而不愿意上網(wǎng)消費。

2.堅持網(wǎng)絡(luò)自由的觀點

然而,互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)造者和管理者卻認(rèn)為應(yīng)由互聯(lián)網(wǎng)的用戶們確立一個必要的,大家都認(rèn)可的管理體制。豒他們認(rèn)為政府監(jiān)控將極大地影響網(wǎng)絡(luò)自由,限制網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展,據(jù)有關(guān)調(diào)查,用戶對于網(wǎng)絡(luò)信息的滿意度、信任度都在下降,豓他們認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控可能侵犯用戶以下個人權(quán)利:(1)侵犯個人網(wǎng)絡(luò)言論自由。人們認(rèn)為現(xiàn)代社會自由是最深刻的人性需要,是達(dá)成自我實現(xiàn)和社會進(jìn)步的根本條件。豔網(wǎng)絡(luò)最大的優(yōu)勢之一便是它為不同的群體、不同的人提供了一個容量可以說是無限、而且又在時時更新的交流平臺。而網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控將影響用戶發(fā)表其觀點思想等。美國在言論自由這方面則體現(xiàn)了更寬容的態(tài)度。美國最高法院在1997年6月26日判決禁止在互聯(lián)網(wǎng)傳送色情資料的《通訊約束法》違憲,認(rèn)為該法抵觸憲法有關(guān)保障言論的第一條修正案,首度將憲法保障的言論自由權(quán)延伸到億萬人進(jìn)出的網(wǎng)絡(luò)空間。豖(2)侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)及其網(wǎng)絡(luò)通訊自由權(quán)。政府監(jiān)控者可以通過網(wǎng)絡(luò)中心件事或竊聽局域網(wǎng)內(nèi)的其他電腦,監(jiān)控網(wǎng)內(nèi)人員的電子郵件及其隱私。

二、各國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控的典型模式及特點

目前,各國對互聯(lián)網(wǎng)的管理分為三種類型,一是政府主導(dǎo)型模式,即主張政府對網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行嚴(yán)格控制;二是政府指導(dǎo)行業(yè)自律型模式,即政府的管制只是作為補充和保障;三是政府不干預(yù)模式,即主張政府保護言論自由,以立

法為基礎(chǔ),從技術(shù)、道德、市場機制方面進(jìn)行控制與調(diào)節(jié),為互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展創(chuàng)造了良好的環(huán)境。豗

(一)新加坡網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控的模式及特點

新加坡對網(wǎng)絡(luò)管制的方式主要是:一是“輕觸式”管理方式豘,二是實行嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容審查制度。新加坡很早就對網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行了管制,于1996年7月15日通過了《網(wǎng)絡(luò)管理辦法》,并依據(jù)《新加坡廣播法》又頒布了《網(wǎng)絡(luò)行為準(zhǔn)則》與《網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容指導(dǎo)原則》。首先,“輕觸式”管理方式主要包括分類許可制、接受檢疫和鼓勵行業(yè)自律、加強公共教育。豙在《分類許可證制》中,新加坡傳媒發(fā)展局對互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商和互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供商的登記許可要求不同的職責(zé)與義務(wù)。其次,新加坡《網(wǎng)絡(luò)操作規(guī)則》明確規(guī)定:“禁止那些與公共利益、公共道德、公共秩序、公共安全和國家團結(jié)相違背的內(nèi)容。”

(二)英國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控的模式及特點

英國在電信管制過程中具體體現(xiàn)是:以行業(yè)自律為主,以行政管理導(dǎo)航,同時加強技術(shù)管理,并輔之以必要的法制管理。豛政府致力于指導(dǎo)和協(xié)助網(wǎng)絡(luò)行業(yè)建立一種自我管理的機制。由互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商協(xié)會、倫敦網(wǎng)絡(luò)協(xié)會和安全網(wǎng)絡(luò)基金會三個民間組織出面制定又經(jīng)政府同意的《三R互聯(lián)網(wǎng)安全規(guī)則》就是一個很好的嘗試,其主要內(nèi)容是由互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商和網(wǎng)絡(luò)用戶共同建立一個獨立的組織“安全網(wǎng)絡(luò)基金會”負(fù)責(zé)接收和處理舉報的互聯(lián)網(wǎng)上的兒童色情信息。另一方面,政府采取的行政管理手段具體表現(xiàn)在三個方面:一是嚴(yán)厲打擊黑客,二是保護上網(wǎng)兒童,三是打擊網(wǎng)絡(luò)詐騙。

(三)美國網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控的模式及特點

美國的互聯(lián)網(wǎng)管理,主要由商務(wù)部下屬的國家電信及信息管理局掌握。美國聯(lián)邦通信委員會是電信法的執(zhí)行機構(gòu),在對互聯(lián)網(wǎng)的管理上,政府堅持“少干預(yù),重自律”,提倡網(wǎng)絡(luò)行業(yè)和網(wǎng)絡(luò)用戶的自律,強調(diào)利用私有資本進(jìn)行發(fā)展,依靠市場驅(qū)動。譬如對于美國人普遍比較敏感的隱私問題,美國政府和行業(yè)機構(gòu)一直呼吁互聯(lián)網(wǎng)商家建立自己的自律性保護隱私政策,自律不力時政府才會對其進(jìn)行立法限制豜。另外,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在市場規(guī)律的作用下,力圖使互聯(lián)網(wǎng)不受國家政府稅收和其他管制的影響,爭取更大的發(fā)展空間。因此,美國雖然沒有一部專門針對互聯(lián)網(wǎng)的法律,但美國社會健全的法律體系,方方面面都管到了,對網(wǎng)絡(luò)管理具有同等效力。

三、對目前我國網(wǎng)絡(luò)管理制度的評析

目前,我國對網(wǎng)絡(luò)管理有以下幾種方式:

第一,我國實行的是嚴(yán)格準(zhǔn)入制度。這表現(xiàn)在幾個方面:一是審批制的網(wǎng)站創(chuàng)辦制度?！痘ヂ?lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第四條規(guī)定“國家對經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行許可制度;對非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實行備案制度,未取得許可或者為履行備案手續(xù)的,不得從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)?！倍蔷W(wǎng)絡(luò)接入的管理?！吨腥A人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》第六條嚴(yán)格規(guī)定了國際出入口信道的有限使用。三是對重點行業(yè)的嚴(yán)格管理。這體現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)新聞管理、網(wǎng)絡(luò)出版方面的管理、電子公告管理方面上。

第二,我國在網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控方面主要是從技術(shù)上進(jìn)行限制,以強化日常管理。一般的技術(shù)手段有網(wǎng)絡(luò)周邊和訪問控制、入侵檢測系統(tǒng)、防火墻、虛擬專用網(wǎng)、身份驗證服務(wù)。采用技術(shù)手段實施網(wǎng)絡(luò)追蹤,已被許多國家所接受。目前,從公安部獲悉,全國首款專用于截堵互聯(lián)網(wǎng)上邪教、色情、暴力等有關(guān)信息的互聯(lián)網(wǎng)凈化器軟件“網(wǎng)絡(luò)警察110”已于2000年2月面向全國發(fā)行?！熬W(wǎng)絡(luò)神探”軟件具有網(wǎng)絡(luò)監(jiān)視功能,能記錄被監(jiān)視主機訪問的網(wǎng)站地址和訪問時期,將其存入數(shù)據(jù)庫,并能截獲網(wǎng)頁,還原顯示,具有網(wǎng)站禁止功能。豞

第三,我國的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控體現(xiàn)在行政處罰。目前,我國網(wǎng)絡(luò)行政監(jiān)管的部門就有二十多家,且為保護計算機信息系統(tǒng)的安全、禁止危害國家安全的網(wǎng)絡(luò)言論和泄露國家秘密罪等,頒布了一系列的行政法規(guī)規(guī)章:《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》、《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、《中華人民共和國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)城市注冊暫行管理辦法》、《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》等等。

從上述看來,我國對互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容采取的是政府主導(dǎo)型管理模式,其優(yōu)點與弊端優(yōu)缺點也較為明顯。(1)優(yōu)點為:在宏觀調(diào)控上有利于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展,維護公共秩序和社會穩(wěn)定。具體來說:一是政府監(jiān)控可以保護公民的權(quán)利,維護公共的社會利益。二是政府監(jiān)控可以維護良好的網(wǎng)絡(luò)秩序。三是政府的宏觀調(diào)控可以減少因市場失靈或者信息不對稱帶來的一系列影響。(2)弊端為:一是有可能侵犯公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)通訊權(quán)等。網(wǎng)絡(luò)警察能夠隨時閱讀我們收發(fā)的一切電子郵件,監(jiān)視我們一切在線和離線的行為,容易侵犯我們的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)通訊權(quán)等。二有可能侵犯公民的網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)。網(wǎng)絡(luò)警察對我們發(fā)表的言論可以進(jìn)行刪減或過濾。三是減少公民的網(wǎng)絡(luò)言論與網(wǎng)絡(luò)出版積極性。

四、我國網(wǎng)絡(luò)管理制度的完善

綜上,我國的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控模式具有嚴(yán)重的滯后性,政府應(yīng)轉(zhuǎn)換角色,考慮到互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展仍處于初期,政府可以出面牽頭去引導(dǎo)和推動互聯(lián)網(wǎng)的管理,依法加強監(jiān)管,但日常的網(wǎng)站管理應(yīng)由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、用戶自己來管理,另外提高社會的公共監(jiān)督。在完善立法模式的同時,應(yīng)遵循以下幾個基本原則:

第一,尊重公民基本權(quán)利原則。新的信息社會前進(jìn)的步伐不能阻擋,但安全要有保障,個人隱私要得到尊重、用戶的利益要得到保護。由于經(jīng)常會發(fā)生網(wǎng)絡(luò)管理部門的侵權(quán)行為,因此網(wǎng)絡(luò)言論自由權(quán)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)通訊自由權(quán)等各種基本權(quán)利顯得尤為重要。

第二,法律保留原則。政府管理部門打擊犯罪或維護網(wǎng)絡(luò)秩序過程中,應(yīng)當(dāng)在規(guī)定權(quán)限允許的范圍內(nèi)進(jìn)行維護秩序,依法行使權(quán)力,不得超越權(quán)限或濫用權(quán)力損害網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者或公民的合法權(quán)益。如涉及網(wǎng)絡(luò)用戶資料范圍的調(diào)查權(quán)以及審查權(quán),實施網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控措施的審批權(quán),網(wǎng)絡(luò)取證權(quán),還有應(yīng)建立網(wǎng)絡(luò)規(guī)范執(zhí)法的各項制度。豟

第三,維護公共利益原則。立法需要充分考量社會公共安全和公共利益。政府管理部門在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控中,必須堅持維護公共利益原則,而不能逾越一定的范圍,為了配合司法機關(guān)為了更好的打擊網(wǎng)絡(luò)色情、計算機犯罪、危害國家安全等各種犯罪,必須予以提供相關(guān)資料。

第四,保護未成年人的原則。網(wǎng)上色情、網(wǎng)上欺詐等犯罪活動的日益猖獗,對家庭、特別是未成年人會造成嚴(yán)重的侵害,立法機關(guān)有必要規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商不提供網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容分級和過濾的不得提供給未滿十八周歲的用戶,且在網(wǎng)站上含有成人性內(nèi)容的網(wǎng)頁上都要明確標(biāo)注。

第五,鼓勵網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商自律原則。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的合法經(jīng)營應(yīng)受法律保護,任何機關(guān)非經(jīng)合法程序不得干預(yù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的有關(guān)運營。鼓勵網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商自律,一是為了減輕政府負(fù)擔(dān),二是避免立法違反網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展規(guī)律和導(dǎo)致整個網(wǎng)絡(luò)業(yè)的發(fā)展蒙受損失。