一人公司債權(quán)人利益的潛在風(fēng)險(xiǎn)防范

劉道云

摘要我國《公司法》借鑒國外公司立法的經(jīng)驗(yàn),對一人公司設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)等作了較為詳細(xì)、嚴(yán)格的規(guī)定,從而使一人公司正式納入法律的規(guī)制之中。從理論上來講是有進(jìn)步性的,它在承認(rèn)一人公司的同時(shí)嚴(yán)格其設(shè)立條件,防止了一人公司的濫設(shè),為公司債權(quán)人提供了保障,但其某些規(guī)定的欠缺,使一人公司債權(quán)人的利益處于潛在風(fēng)險(xiǎn)中,如何從制度上完善是立法者必須考慮的問題。

關(guān)鍵詞一人公司債權(quán)人利益風(fēng)險(xiǎn)

中圖分類號:D922.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-353-01

一、一人公司債權(quán)人利益的潛在風(fēng)險(xiǎn)

(一)欠缺董事對第三人責(zé)任的規(guī)定

我國《公司法》第113條第3款規(guī)定了董事對公司的責(zé)任。但是,《公司法》關(guān)于董事執(zhí)行職務(wù)時(shí)對公司第三人(包括股東和公司債權(quán)人)的責(zé)任卻沒有任何規(guī)定?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下,董事作為公司的管理機(jī)關(guān),作為公司事務(wù)和商事事業(yè)的管理者,其行為對公司以外的第三人的影響是巨大的。豍隨著“股東大會(huì)中心主義”向“董事會(huì)中心主義”的演變,董事會(huì)權(quán)力的不斷擴(kuò)大,各國明確在董事缺乏應(yīng)有的謹(jǐn)慎而使第三人,特別是公司債權(quán)人利益受到損害時(shí),董事須承擔(dān)特定的責(zé)任。如《德國公司法》規(guī)定,凡董事會(huì)由于嚴(yán)重地違反法定的謹(jǐn)慎注意的義務(wù),使公司債權(quán)人保護(hù)受到損失而后者又不能從公司獲得賠償時(shí),董事應(yīng)對其承擔(dān)損害賠償責(zé)任。排除董事對第三人承擔(dān)責(zé)任的做法,不利于規(guī)范董事的行為,不利于保護(hù)交易安全。因此,在我國《公司法》中未規(guī)定董事對第三人的責(zé)任,可謂《公司法》上的缺憾,不利于對公司債權(quán)人,特別是對一人公司債權(quán)人的保護(hù)。豎

(二)無股東誠信體系的相關(guān)規(guī)定

目前我國個(gè)人信用評價(jià)體系還很不健全,經(jīng)常會(huì)有投資者采取欺詐行為騙取貸款,利用有限責(zé)任來侵害第三人合法權(quán)益等情況。一人公司由于其先天性的缺陷,如果沒有行之有效的配套措施加以規(guī)范,其信用缺失現(xiàn)象將會(huì)更加嚴(yán)重。股東信用的不足導(dǎo)致一人公司信用的危機(jī),在現(xiàn)有信用體系下,資本規(guī)模較小的一人公司在從事經(jīng)營活動(dòng)的過程中難以取得相對人足夠的信任,這種現(xiàn)象阻礙了一人公司的發(fā)展,還有引發(fā)連鎖反應(yīng)的可能,影響至與其進(jìn)行交易的其他公司的信譽(yù),進(jìn)而造成相關(guān)交易市場的信用危機(jī)。

二、一人公司債權(quán)人利益保護(hù)的制度完善

(一)建立債券持有人會(huì)議制度

債券持有人會(huì)議制度,即公司債券持有人通過信托合同,指定受托人,保護(hù)其在公司的日常權(quán)益。法國、德國、澳大利亞、日本和我國臺灣地區(qū)等有相關(guān)的規(guī)定。如日本的公司法就在專門的章節(jié)中規(guī)定了公司債:“募集公司債時(shí),公司須確定公司債管理公司,委托其為公司債債權(quán)人處理、清償受領(lǐng)、債權(quán)保全及其他應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的公司債管理事宜。”豐該法還設(shè)立了公司債債權(quán)人會(huì)議制度,公司債債權(quán)人可以通過公司債債權(quán)人會(huì)議來積極參與公司的經(jīng)營,對公司的與債權(quán)人利益密切相關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行表決,合法的債權(quán)人會(huì)議的決議將被執(zhí)行。公司債債權(quán)人會(huì)議由公司或者公司債管理公司召集;而持有公司債總額十分之一以上的公司債債權(quán)人,可向公司或者公司債管理公司提交記載會(huì)議目的事項(xiàng)及召集理由的書面申請,請求召集公司債債權(quán)人會(huì)議。

(二) 規(guī)定董事對第三人的責(zé)任

現(xiàn)行《公司法》中未規(guī)定董事對第三人的責(zé)任,當(dāng)董事因惡意或重大過失給第三人造成損害時(shí),若僅令公司對第三人承擔(dān)賠償責(zé)任,一方面可能造成第三人無法得到充分的損害賠償,另一方面也會(huì)造成董事的違法和惡意或重大過失行為的成本過低,不能有效地防止惡意或重大過失行為的再次發(fā)生。因此,可規(guī)定當(dāng)董事執(zhí)行職務(wù)有惡意或者重大過失而致使第三人受損害時(shí),該董事與公司對第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,這樣的規(guī)定對保護(hù)第三人利益特別是一人公司債權(quán)人利益意義尤為重大。

(三)完善一人公司清算程序

清算階段是對債權(quán)人進(jìn)行保護(hù)的最后一道屏障,合法適用清算規(guī)則,為保護(hù)公司債權(quán)人不受公司股東或清算人非法處分公司財(cái)產(chǎn)行為的危害,可規(guī)定對一人公司清算中的欺詐性交易追究責(zé)任制度。清算組織如在清理公司債權(quán)債務(wù)關(guān)系中發(fā)現(xiàn)不利于公司債權(quán)人保護(hù)的交易時(shí),可以向人民法院起訴,請求人民法院責(zé)令有關(guān)人員對公司債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任。

(四)完善股東的誠信體系

1.明確股東的誠信義務(wù)

在公司法中明確規(guī)定一人公司股東在公司設(shè)立、運(yùn)營、清算等各個(gè)階段都負(fù)有誠信義務(wù),不得出現(xiàn)違反誠信之情勢,必須依照法律規(guī)定進(jìn)行操作,堅(jiān)持公平、公正、公開的原則進(jìn)行交易,履行自己的法定和約定義務(wù),不得違反,亦不得濫用股東權(quán)利和公司法人格獨(dú)立地位損害第三人的利益和社會(huì)公共利益。

2.明確股東違反誠信義務(wù)的行為與責(zé)任

公司股東違反誠信義務(wù),不履行法定和約定義務(wù),或者濫用股東權(quán)利和公司法人格獨(dú)立地位損害第三人的利益和社會(huì)公共利益的,將受到經(jīng)濟(jì)、行政處罰甚至承擔(dān)刑事責(zé)任。有必要成立一個(gè)權(quán)威的信用評估機(jī)構(gòu),對一人公司的經(jīng)營信息進(jìn)行不定期的抽查和分析評定,并且定期向社會(huì)公布一人公司的信用評估報(bào)告。在加大提高對企業(yè)失信的懲罰力度的同時(shí),政府相關(guān)部門還應(yīng)加強(qiáng)信息共享系統(tǒng)的建立與完善促進(jìn)對一人公司的社會(huì)監(jiān)督。還可以考慮在立法上對有不良資信記錄的自然人或法人股東設(shè)立一人公司進(jìn)行一定的限制。

注釋:

鄭孟狀,汪海軍等.公司行政侵權(quán).人民法院出版社.2005年版.第71頁.

石少俠主編.公司法教程.中國政法大學(xué)出版社.1999年版.第86頁.

徐純先.一人公司風(fēng)險(xiǎn)防范體系研究.湖南人民出版社.2007年版.第270頁.

吳建斌主編.日本公司法規(guī)范.法律出版社.2003年版.第145頁,第152-158頁.

蔡立東.公司人格否認(rèn)論.梁慧星主編.民商法論叢(第2卷).法律出版社.1994年版.第352頁.