論制定反家庭暴力法的必要性

李學(xué)成

家庭暴力是一個全球性的社會問題,它的發(fā)生率和危害性都是值得關(guān)注度的。據(jù)有關(guān)資料顯示,在中國,每年因離婚而解體的家庭中,1/4源于家庭暴力。中國目前有33.9%的家庭中存在著程度不同的家庭暴力,有31.7%的人承認(rèn)自己配偶對自己有暴力行為,如打耳光、揪頭發(fā)、拳打腳踢等,使用兇器毆打等暴力事件在11.5%的家庭中存在。特別是在離婚案中,強(qiáng)度較大的暴力事件比例高達(dá)41.7%。在我國個別省市,也曾做過省內(nèi)家庭暴力的調(diào)查。1999年廣東省婦聯(lián)在廣州等11個市組織了1589的家庭入戶抽樣調(diào)查,有29.2%的家庭存在暴力。其中79.4%的家庭存在丈夫?qū)ζ拮邮┍?經(jīng)常(平均每月4次)和有時(平均每月1次)施暴的分別占受侵害妻子總數(shù)的32%和39%。武漢市婦聯(lián)在近三年接待家庭暴力投訴124件(次),比1997年上升33.3%。武漢市中院1999年審結(jié)的家庭暴力導(dǎo)致傷人惡性案件達(dá)14起,占全市審結(jié)的重大刑事案件的3.9%。相關(guān)調(diào)查和數(shù)據(jù)還可以舉出很多。從中我們可以發(fā)現(xiàn),家庭暴力已經(jīng)成為一個嚴(yán)重的社會問題,嚴(yán)重地影響著家庭生活質(zhì)量,成為困擾社會的一大難題。

一、家庭暴力的定性、危害和原因探尋

家庭暴力有廣義和狹義之分。廣義的家庭暴力是指發(fā)生在家庭成員之間的暴力行為,造成對方生理或心理上的傷害。狹義上的家庭暴力概念源于2004年最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋》(一),將家庭暴力在司法層面上界定為,行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段,給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。針對狹義上的家庭暴力概念也即司法上法定的家庭暴力的界定,我們有必要提出以下幾點看法:1.家庭暴力僅限于身體暴力嗎?固然,身體暴力是家庭暴力最經(jīng)常發(fā)生的情形之一,但施暴者同樣可以通過語言及其暗示、行為的不作為等方式對另一方施加所謂隱性暴力,對相對方的傷害可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于身體暴力,如故意攻擊性器官,強(qiáng)迫發(fā)生性行為、性接觸。在現(xiàn)實生活中,若僅僅將家庭暴力限于身體暴力的話,將很難解決紛繁復(fù)雜的家庭暴力現(xiàn)象,立法應(yīng)該具有超前性,將家庭暴力從廣義上來界定。2.家庭暴力發(fā)生在家庭成員之間,如何理解“家庭成員”?家庭成員并沒有一個法定的或者是公認(rèn)的界定標(biāo)準(zhǔn),一概認(rèn)為其包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹等近親屬也有不足。如過去是家庭成員,而現(xiàn)在并非是家庭成員,比方現(xiàn)在不是配偶關(guān)系,而過去是配偶,受害人可否向另一方基于家庭暴力主張損害賠償或其他制裁措施。不足之處還有,家庭成員是否應(yīng)包括同居伴侶呢?這些都是值得思考的問題。

家庭暴力由于發(fā)生在私人生活領(lǐng)域,其有隱蔽性、取證困難及手段殘忍等特點,危害性大致表現(xiàn)在如下幾個方面:1.婦女的身體健康和精神健康受到損害。在大多數(shù)家庭暴力案件中,絕大多數(shù)的受害者為女性,由于女性在生理、性格及社會地位等諸多方面與男性相比,有明顯的弱勢或易受傷害性,因而成為家庭暴力的首要受害者。婦女在身體和精神上受到施暴者摧殘,將對婦女權(quán)益保護(hù)蒙上濃重陰影。2.家庭生活和諧受影響。家庭是一個社會的最小細(xì)胞,家庭暴力不僅會使受害人權(quán)益受損,也會影響青少年的健康成長,導(dǎo)致青少年犯罪率上升,影響社會穩(wěn)定,不利于社會長治久安。

家庭暴力為什么會發(fā)生呢?從社會學(xué)角度,我們可以從幾個方面窺探家庭暴力之所以會普遍盛行的原因所在:1.中國幾千年來封建人治思想和男尊女卑思想在男女關(guān)系中的反映。人治與法治截然對立,中國傳統(tǒng)封建社會人治思想在男性心理上影響頗深,權(quán)威、占有、控制等封建人治思想在部分男性中已根深蒂固。部分男性男尊女卑思想嚴(yán)重,認(rèn)為配偶方是自己的附屬,地位卑微,可以隨意使喚和施暴。2.法律上雖明文規(guī)定男女平等,但在事實上還存在許多問題。這其實是一個思想觀念問題,中國幾千年來的男尊女卑思想不是一下就會小時的。3.目前男性占主導(dǎo)的社會勢必加劇家庭暴力。最突出的是男性在經(jīng)濟(jì)上通常在家庭中居主導(dǎo)地位,家庭收入中男性的貢獻(xiàn)最大,而女性往往很少。

二、各國立法概況及評析

(一)人權(quán)法對家庭暴力的關(guān)注

《婦女公約》的條約機(jī)構(gòu)“消除對婦女歧視委員會”1999年發(fā)布的第19號一般建議,闡釋了歧視婦女,基于性別的暴力與侵犯人權(quán)和基本自由的密切關(guān)系。1993年《消除對婦女的暴力宣言》將基于性別的暴力定為人權(quán)問題,特別是性別的歧視和不平等問題。1995年世界婦女大會《北京行動綱領(lǐng)》明確地把對婦女的暴力與人權(quán)和基本自由聯(lián)系在一起。

根據(jù)以上國際人權(quán)文件的闡釋,在反對對婦女的家庭暴力領(lǐng)域,國際人權(quán)法已越來越多地予以關(guān)注并將對婦女施暴與人權(quán)保護(hù)緊密聯(lián)系,家庭暴力是對人權(quán)的侵犯——對女性生命、尊嚴(yán)、人身自由和安全、身體完整的侵犯。

(二)美國的立法和司法實踐

美國對家庭暴力的法律態(tài)度主要表現(xiàn)在以下兩個方面:一是在刑事司法制度上,美國的一些司法管轄區(qū)采納了“支持逮捕”、“支持起訴”或曰“non-stop”政策,旨在通過“強(qiáng)制性逮捕”或“強(qiáng)制性起訴”強(qiáng)調(diào)制止持續(xù)不斷的暴力和改變傳統(tǒng)的認(rèn)可或漠視家庭暴力的司法態(tài)度。這些政策要求警察和檢察官以對待其他犯罪事項的方式,作為針對國家的犯罪的同樣方式對待家庭暴力,無論受害人意愿如何,均得起訴。二是在民事救助上,設(shè)立和加強(qiáng)各種民事“救助”如保護(hù)令和禁制令。保護(hù)令的適用范圍主要是身體傷害,多數(shù)州也適用于性攻擊、威脅訴諸暴力、企圖傷害和破壞財產(chǎn)等行為。在某些州,對諸如騷擾、跟蹤和情感虐待、恐嚇和控制等行為也適用保護(hù)令。

(三)加拿大的立法和司法實踐

加拿大十分重視家庭暴力,上至聯(lián)邦,下自省級,都出臺了相應(yīng)的解決方案。在社會服務(wù)方面,聯(lián)邦倡議行即提供了主要財政資助以發(fā)展加拿大庇護(hù)所;在省級政府的支持下,社會服務(wù)機(jī)構(gòu)或組織從依賴于志愿者轉(zhuǎn)變?yōu)閾碛腥罩坪细竦挠行焦ぷ魅藛T。在憲法制度方面通過民事立法以使人們能夠選擇得到法院保護(hù)令,利用民事保護(hù)令,使處于危險中的人有盡可能足夠的選擇。

三、各種救濟(jì)方式之比較和分析評析

(一)社會救濟(jì)方式

這種救濟(jì)方式的主要特點是主張通過非訴訟方式和解家庭暴力給家庭帶來的危機(jī)。利用各種非政府組織或機(jī)構(gòu)如居民委員會、村民委員會、婦聯(lián)等,通過調(diào)節(jié)盡量避免矛盾的激化。這種方式好處是反映對弱者的全面關(guān)懷,主要是精神方面的支持,有利于調(diào)動各種社會力量來關(guān)注和解決家庭暴力這一社會問題。缺陷是缺乏法律約束力。

(二)民事救濟(jì)方式

這種方式主要特點在于通過民法通則、婚姻法、侵權(quán)行為法等民事法律保護(hù)因家庭暴力而遭受損害的受害者,以賠償損失為主要懲罰方式。好處是家庭暴力發(fā)生在私人生活領(lǐng)域,不應(yīng)完全由刑事法律調(diào)整,應(yīng)以民事法律來調(diào)整家庭暴力,通過對施暴者賠償受害者損失的方式救助受害方。缺陷在于散見的民事法律缺乏統(tǒng)一協(xié)調(diào)性,將會導(dǎo)致對家庭暴力受害者的保護(hù)不力,損害賠償已無法適應(yīng)家庭暴力給受害者的救濟(jì)。

(三)刑事救濟(jì)方式

這種救濟(jì)方式特點在于,加強(qiáng)女性受害群體的立法保護(hù),增設(shè)家庭暴力犯罪的規(guī)定,完善強(qiáng)奸罪;建立對女性被害人的刑事救濟(jì)制度。優(yōu)點在于,這種方式對女性被害者的救濟(jì)是以刑事法律為基礎(chǔ),將使女性被害者的利益得到切實維護(hù)。缺點是畢竟家庭暴力屬于普通民事生活中家庭成員之間矛盾激化的反映,屬于民事法律的調(diào)整范疇,刑事法律只有在家庭暴力超出了民法管轄的范圍之外時,才能利用刑罰對這一具有嚴(yán)重社會危害性的反社會行為予以處罰。

(四)司法救濟(jì)方式

這種救濟(jì)方式主要通過兩種途徑維護(hù)受害方利益:一是受到家庭暴力的受害方起訴離婚解體家庭關(guān)系;二是提起自訴后對施暴者追究刑事責(zé)任。優(yōu)點在于通過司法途徑可對受害方可進(jìn)行全方面的保護(hù),缺點在于這種方式使立法與司法脫節(jié)。

四、單項反家庭暴力法的立法依據(jù)、性質(zhì)內(nèi)容及意義

統(tǒng)一的反家庭暴力法較其他單項救助有無可比擬的優(yōu)勢,究其立法依據(jù),在筆者看來,有三:一是國際法上的依據(jù),如《婦女宣言》、《消除對婦女暴力宣言》、《北京行動綱領(lǐng)》以及《聯(lián)合國憲章》等國際法文件都明確突顯出這樣一個主題,對婦女的暴力侵犯婦女的人權(quán)!二是我國的憲法明確規(guī)定國家尊重和保障人權(quán)以及保護(hù)公民人身和財產(chǎn)安全方面的內(nèi)容,可視為憲法依據(jù)。三是婚姻法中禁止家庭暴力的規(guī)定。我國《婚姻法》第3條明確規(guī)定禁止家庭暴力。第43條規(guī)定:實施家庭暴力或虐待家庭成員,受害人有權(quán)提出請求,居民委員會、村民委員會與以及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。實施家庭暴力或虐待家庭成員,受害人提出請求的,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰。另外,第46條也規(guī)定:因家庭暴力情形導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償。

由于反家庭暴力法的內(nèi)容和特殊性,筆者認(rèn)為該部法律究其法律屬性即所屬的法律部門應(yīng)為社會法。該法的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括:對家庭暴力作出明確界定,承認(rèn)家庭暴力是對個人和社會的嚴(yán)重犯罪;明確表明家庭暴力與其他犯罪別無兩樣;明確應(yīng)受到的制裁;規(guī)定較為簡便的程序;明確各機(jī)構(gòu)的分工與責(zé)任;規(guī)定依家庭暴力法可獲得靈活及時的救助,通過威懾和懲罰發(fā)生在家庭中的對婦女的暴力行為而為刑罰的執(zhí)行提供便利;規(guī)定對婦女需要的各種支持項目,明確婦聯(lián)在反家庭暴力中的作用等等。內(nèi)容的復(fù)雜原因在于這部法律內(nèi)容的宗旨在于既要通過民法的基本原則來對實施者科以損害賠償,又要對嚴(yán)重的家庭暴力規(guī)定相應(yīng)的刑事處分,程序及有關(guān)社會服務(wù)機(jī)構(gòu)的職責(zé)。綜其內(nèi)容具體規(guī)定及內(nèi)容特殊性,這種法律應(yīng)為社會法,應(yīng)以社會本位為立法宗旨,保護(hù)弱者利益,維護(hù)社會秩序。

這樣一部急需的法律,其制定的意義表現(xiàn)在以下幾個方面:其一,保護(hù)弱者,張揚社會正義,維護(hù)社會秩序;其二,綜合各種救濟(jì)方式,統(tǒng)一調(diào)整對家庭暴力的處理,避免立法資源的浪費;其三,尊重和保護(hù)人權(quán)。