夏吟蘭：中國是離婚最自由的國家

我們的制度設(shè)計(jì)，包括婚姻制度都是為了實(shí)現(xiàn)法律的公平與正義，從而讓人們感到幸福。我認(rèn)為這是我們進(jìn)行法制建設(shè)的終極目標(biāo)。

婚姻家庭制度對(duì)人們的婚姻實(shí)踐無疑具有重要的規(guī)范和指導(dǎo)作用。六十年來，我國的婚姻家庭制度經(jīng)歷了怎樣的變革?三部《婚姻法》對(duì)不同時(shí)代人們的婚姻觀念產(chǎn)生了哪些影響?現(xiàn)行《婚姻法》又有哪些尚需改進(jìn)、完善之處?日前，《小康》就這些問題對(duì)中國法學(xué)會(huì)婚姻家庭法學(xué)研究會(huì)會(huì)長、中國政法大學(xué)國際教育學(xué)院院長夏吟蘭教授進(jìn)行了專訪。

《小康》:我國的三部《婚姻法》分別是在什么樣的歷史背景下產(chǎn)生的?您對(duì)這三部《婚姻法》有何評(píng)價(jià)?

夏吟蘭:我國的三部《婚姻法》分別是在1950年、1980年和2001年出臺(tái)的。2001年的《婚姻法》通常稱為1980年婚姻法修正案，所以嚴(yán)格地說，我國只有兩部《婚姻法》。

1950年婚姻法是新中國成立后制定的第一部基本法。率先制定《婚姻法》的主要目的是解放婦女，解放生產(chǎn)力，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步。當(dāng)時(shí)中國的絕大多數(shù)婚姻都屬包辦、買賣性質(zhì)，很多婦女生活在不幸福的婚姻中。婦女是推動(dòng)生產(chǎn)力發(fā)展的另一半力量，解除包辦買賣婚姻對(duì)婦女的束縛自然會(huì)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)建設(shè)產(chǎn)生積極作用，這是制定1950年婚姻法的一個(gè)重要?jiǎng)右颉?/p>

總的來說，1950年婚姻法有兩個(gè)重要功績，一是構(gòu)建了婚姻自由制度，二是使婦女地位有了飛躍式的提高。毛澤東曾經(jīng)講過，中國婦女在歷史上長期處于神權(quán)、族權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)的壓迫下。婦女在社會(huì)和家庭中沒有地位。在1950年婚姻法頒布之后，男女平等成為明確的法律規(guī)定。婦女從此走出家庭，獲得了獨(dú)立的社會(huì)地位，這對(duì)女性來說是極其重要的變革，同時(shí)也有利于一夫一妻制的實(shí)現(xiàn)和對(duì)婦女利益的保護(hù)。

文革期間，包括《婚姻法》在內(nèi)的所有法律事實(shí)上都被廢除了，中國處于法制荒蕪時(shí)期。改革開放開始以后，國家著手恢復(fù)法制，《婚姻法》的修訂因此被提上日程。如果說1950年婚姻法的特點(diǎn)是破舊立新，那么1980年婚姻法的意義就是鞏固完善，目的是使社會(huì)主義婚姻家庭制度更加符合新時(shí)代的社會(huì)需求。

1980年婚姻法的一個(gè)突出貢獻(xiàn)是增加了計(jì)劃生育原則，這條原則對(duì)后來中國人婚姻觀念和家庭結(jié)構(gòu)的變革產(chǎn)生了重要影響。但是我們也應(yīng)該看到，由于當(dāng)時(shí)立法的指導(dǎo)思想是“宜粗不宜細(xì)”，技術(shù)上要求簡明、通俗，所以這部《婚姻法》也留下很多有待完善的地方。

2001年婚姻法修正案的一個(gè)重要變化是為婦女、兒童和老人等弱勢(shì)群體設(shè)計(jì)了更多保障性規(guī)定。比如在保障離婚自由的同時(shí)，增加了離婚救濟(jì)制度;要求最大限度地保護(hù)未成年子女利益;規(guī)定子女不得干涉父母的再婚自由等。換句話說，2001年修正案更加關(guān)注公正的真實(shí)含義，而不僅僅是追求形式平等。

就理念而言，2001年婚姻法修正案強(qiáng)調(diào)個(gè)人應(yīng)對(duì)自己的婚姻行為及其后果承擔(dān)責(zé)任，而不是由國家代為包攬一切，人們因此獲得了更多的自由。但是從法學(xué)的角度來看，這部《婚姻法》“名不副實(shí)”的問題更加明顯。法律的名稱和它調(diào)整的關(guān)系本來應(yīng)該是對(duì)應(yīng)的，我們現(xiàn)行的《婚姻法》雖然名為“婚姻法”，但事實(shí)上它既調(diào)整婚姻關(guān)系，又調(diào)整家庭關(guān)系。所以《婚姻法》的制度架構(gòu)和名稱將來還需要進(jìn)一步改進(jìn)。

《小康》:我國婚姻制度中的主要價(jià)值理念是什么?

夏吟蘭:1950年婚姻法確立了四大原則:婚姻自由，男女平等，一夫一妻制，保護(hù)婦女、兒童和老人合法權(quán)益。同當(dāng)時(shí)世界其他國家相比，我國《婚姻法》的立法理念是進(jìn)步的，因?yàn)槟菚r(shí)很多國家的男女權(quán)利是不平等的，婦女婚后沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)、住所權(quán)、姓名權(quán)等。1980年婚姻法又增加了計(jì)劃生育原則。

2001年修正案的重要價(jià)值在于進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)了婚姻法從形式正義向?qū)嵸|(zhì)正義的轉(zhuǎn)變。所謂形式正義是一種機(jī)會(huì)正義、起點(diǎn)正義。它強(qiáng)調(diào)為每個(gè)人平等地分配機(jī)會(huì)和資源，至于平等分配之后的事情則取決于個(gè)人的努力和各種客觀情況，立法者并不考慮結(jié)果的差異，只要過程是正當(dāng)?shù)木捅徽J(rèn)為是正義的。形式正義容易忽略因性別、家庭背景、教育程度、經(jīng)濟(jì)社會(huì)條件等導(dǎo)致的個(gè)體差異。具體到婚姻家庭，就是無視婦女、兒童和老人這些弱者與青壯年男性在各方面的客觀差異而同等待之。實(shí)質(zhì)正義則強(qiáng)調(diào)對(duì)弱者的傾斜性保護(hù)，以此彌補(bǔ)其自身?xiàng)l件的不足，真正實(shí)現(xiàn)保護(hù)其利益的目的。2001年婚姻法修正案在堅(jiān)持男女平等的前提下，通過增設(shè)離婚時(shí)的家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償制度和離婚損害賠償制度等體現(xiàn)了對(duì)婚姻關(guān)系中弱者的特殊保護(hù)。

除此以外，我國的《婚姻法》還強(qiáng)調(diào)倫理親情。我國的三部《婚姻法》都規(guī)定，子女有贍養(yǎng)老人的義務(wù)，這是我們和西方很多國家的一個(gè)重要區(qū)別。

《小康》:您認(rèn)為六十年來我國的婚姻制度對(duì)人們的婚姻觀念產(chǎn)生了哪些影響?

夏吟蘭:我覺得我國婚姻制度最重要的倡導(dǎo)性意義，或者說對(duì)觀念的影響是婚姻自由。中國歷朝歷代的法律都規(guī)定，婚姻應(yīng)由祖父母、父母包辦，而且必須有媒人?！短坡伞芬?guī)定娶妻無媒不可，如果未經(jīng)尊親屬同意、沒有媒人，擅自結(jié)婚要受法律懲罰，杖打一百。一直到《清律》，類似的規(guī)定始終存在。1950年婚姻法的重要意義就在于徹底廢除了包辦婚姻，在中國實(shí)現(xiàn)了婚姻自由。2003年的《婚姻登記條例》又進(jìn)一步減少了對(duì)結(jié)婚、離婚的行政干預(yù)，比如取消了公民在辦理婚姻登記時(shí)須提交單位介紹信的規(guī)定，縮短了結(jié)、離婚的登記批準(zhǔn)時(shí)間等?；橐鲎杂稍诮裉炷軌虺蔀樗腥说幕竟沧R(shí)是與這些制度建設(shè)分不開的。

1980年婚姻法的計(jì)劃生育原則也促發(fā)了人們觀念的變化。中國人歷來講究多子多福，而且重男輕女、男尊女卑的思想根深蒂固，妻子在家庭中的地位往往也會(huì)因?yàn)楹⒆拥男詣e而發(fā)生變化。但是計(jì)劃生育政策出臺(tái)以后，越來越多的夫妻自愿選擇只生一個(gè)孩子，而且對(duì)性別的要求逐漸淡化，如今的很多年輕人甚至選擇不生。生育觀的這種變化，一方面有利于男女平等觀念的進(jìn)一步普及，另一方面還引發(fā)了中國家庭結(jié)構(gòu)的變化，以前的大家庭日漸為核心家庭所取代，而成長在核心家庭的獨(dú)生子女往往具有更強(qiáng)的自我意識(shí)。事實(shí)上，在第一代獨(dú)生子女步入婚齡之后，這種自我意識(shí)對(duì)其婚姻觀念的深刻影響已經(jīng)有所顯現(xiàn)。

《小康》:有觀點(diǎn)認(rèn)為，我國的《婚姻法》確實(shí)使婦女走出了家庭，并且取得了獨(dú)立的社會(huì)地位。但是由于中國“男主外、女主內(nèi)”的家庭文化傳統(tǒng)并未消失，女性在承擔(dān)社會(huì)工作的同時(shí)仍需承擔(dān)家務(wù)，所以《婚姻法》在客觀上為女性增加了負(fù)擔(dān)。您對(duì)此有何評(píng)價(jià)?

夏吟蘭:家務(wù)分工體系是由傳統(tǒng)文化確認(rèn)的。女性自幼就被告知應(yīng)從事家務(wù)勞動(dòng)，事實(shí)上，做家務(wù)已經(jīng)成為女性社會(huì)性別認(rèn)同的一個(gè)重要表現(xiàn)，所以當(dāng)婦女承擔(dān)社會(huì)工作后會(huì)因?yàn)榧缲?fù)雙重責(zé)任而感到更大的壓力，這是事實(shí)。

但是，我們不能據(jù)此認(rèn)為婦女應(yīng)該重新回到家里，那樣只能使女性喪失獨(dú)立性，導(dǎo)致社會(huì)的不平衡。經(jīng)濟(jì)發(fā)展和文化觀念的改變最終會(huì)使男女兩性的社會(huì)、家務(wù)分工實(shí)現(xiàn)平衡。人們可能對(duì)《婚姻法》存在誤解，即《婚姻法》要求婦女必須工作。實(shí)際上并非如此?！痘橐龇ā芬?guī)定婦女有權(quán)利工作，而不是有義務(wù)工作，這是很重要的理念。從法律的角度解讀，這是個(gè)賦權(quán)性的規(guī)定，法律給予女性工作的權(quán)利，但是否行使則取決于女性的意愿。從文化的角度來看，我們應(yīng)該承認(rèn)傳統(tǒng)的家務(wù)勞動(dòng)分工體系在逐漸瓦解。事實(shí)上，現(xiàn)在的妻子已經(jīng)在很大程度上從家務(wù)中解脫出來。此外，現(xiàn)代中國男性的觀念也在發(fā)生變化，對(duì)于家務(wù)，他們不再拒斥，而是愿意和妻子共同承擔(dān)。倡導(dǎo)夫妻分擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)，我認(rèn)為這是比較好的方法。

《小康》:在當(dāng)下一些年輕人看來，婚姻形同契約。我國現(xiàn)行《婚姻法》中是否已經(jīng)融入了婚姻契約論理念?

夏吟蘭:婚姻契約論目前仍處于爭論之中。從法律的角度來說，我們認(rèn)為婚姻首先是身份關(guān)系，這是婚姻的基礎(chǔ)，在身份關(guān)系的基礎(chǔ)上才會(huì)產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)關(guān)系。為什么婚姻契約論會(huì)被越來越多的人認(rèn)同呢?這是因?yàn)楝F(xiàn)在很多人已經(jīng)看清，并且越來越看重婚姻的預(yù)期利益。簡單地講，婚姻的預(yù)期利益就是兩個(gè)人為共同生活設(shè)定的目標(biāo)。在實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo)的過程中，夫妻雙方都要承擔(dān)責(zé)任并且付出各自的努力，這實(shí)際上就具有了契約的意味。我認(rèn)為年輕人婚姻的契約化現(xiàn)象說明他們的權(quán)利意識(shí)有所增強(qiáng)，這是社會(huì)進(jìn)步的一個(gè)標(biāo)志。不過就《婚姻法》而言，我們現(xiàn)在還不承認(rèn)它是民事契約。盡管我們承認(rèn)婚姻的契約性，但是我們也不能脫離婚姻的倫理本質(zhì)。

《小康》:2001年婚姻法修正案，一方面規(guī)定“夫妻間應(yīng)相互忠實(shí)”，希望藉此維護(hù)婚姻的穩(wěn)定;另一方面又進(jìn)一步體現(xiàn)了對(duì)個(gè)人自由與自治的尊重。2003年的《婚姻登記條例》簡化了離婚手續(xù)，事實(shí)上為對(duì)配偶不忠實(shí)的人實(shí)施離婚提供了便利。您認(rèn)為在個(gè)人自由和婚姻家庭穩(wěn)定之間，我們的《婚姻法》有怎樣的價(jià)值取舍?

夏吟蘭:坦率地說，2001年婚姻法修正案是希望能夠在尊重個(gè)人情感和夫妻相互忠實(shí)之間實(shí)現(xiàn)衡平。我們可以看到現(xiàn)在的婚姻是越來越自由了，但是對(duì)婚姻的不忠誠也確實(shí)給另一方造成了很大的傷害。現(xiàn)行《婚姻法》對(duì)夫妻相互忠誠的規(guī)定是倡導(dǎo)性規(guī)定，而不是義務(wù)性規(guī)定。倡導(dǎo)性規(guī)定是希望人們最好如何去做，但如果不這樣做法律也不會(huì)懲罰?，F(xiàn)在我們社會(huì)中確實(shí)存在婚外戀這種不忠實(shí)于配偶的現(xiàn)象，這些問題如果在法律上沒有任何反映，那么法律的倡導(dǎo)意義就沒有發(fā)揮出來，所以我們把它設(shè)計(jì)為倡導(dǎo)性規(guī)定，希望夫妻相互忠實(shí)、互敬互愛。此外，2001年婚姻法修正案增加了離婚救濟(jì)制度，比如離婚損害賠償，離婚經(jīng)濟(jì)幫助等。這些制度在某種程度上也是在尋求衡平，有重婚、姘居等不忠誠的行為就是有過錯(cuò)，有過錯(cuò)就要承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任?？偟膩碚f，我們的價(jià)值取向是既要保障離婚自由，又要讓濫用自由給他方造成損害的人為其行為承擔(dān)法律責(zé)任。

《小康》:依據(jù)我國目前的國情，您認(rèn)為現(xiàn)行《婚姻法》還有哪些尚待改進(jìn)、完善的地方?

夏吟蘭:我國目前的《婚姻法》在制度層面還有缺失。就制度框架而言，缺少親屬制度;具體到每一項(xiàng)制度，還需要加強(qiáng)可操作性。在理念方面，我們對(duì)于公平正義已經(jīng)有所關(guān)照，但還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，對(duì)弱勢(shì)群體還需要進(jìn)一步保護(hù)。

現(xiàn)行《婚姻法》在倡導(dǎo)自由方面做了很多，但是從某種意義上說又顯得過于寬松了，比如2001年婚姻法修正案總共只有51條，是現(xiàn)在世界上條文最少的《婚姻法》之一。此外，中國還是世界上離婚最自由的國家之一，夫妻雙方登記離婚之前一般得不到必要的調(diào)解，花九塊錢辦手續(xù)當(dāng)時(shí)就可以離婚，成本極低。西方國家絕對(duì)沒有我們自由，因?yàn)樗鼈儾辉试S行政離婚，批準(zhǔn)離婚之前要讓當(dāng)事人考慮一段時(shí)間，考慮過后還要開調(diào)解會(huì)。其實(shí)，在離婚率提高的同時(shí)，我國近年的復(fù)婚率也在增長，這說明很多人離婚之后后悔了?？傊?，無論是強(qiáng)調(diào)個(gè)人的自由還是增加必要的限制，我們的制度設(shè)計(jì)，包括離婚制度都是為了實(shí)現(xiàn)法律的公平與正義，從而讓人們感到生活的幸福，我認(rèn)為這是我們進(jìn)行法治建設(shè)的終極目標(biāo)。