一人公司設(shè)立階段加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人利益保護(hù)的思考

盧艷寧

摘要：一人公司公司設(shè)立階段的債權(quán)人法律保護(hù)制度是公司法保護(hù)債權(quán)人利益的第一道屏障，即在一人公司公司設(shè)立條件和程序上充分考慮可能出現(xiàn)和危及債權(quán)人利益的各種情形。并設(shè)計(jì)出相應(yīng)的保障措施，強(qiáng)化對(duì)—人公司債權(quán)人的法律保護(hù)。

關(guān)鍵詞：一人公司設(shè)立階段債權(quán)人利益保護(hù)

0引言

我國(guó)于2006年1月1日開(kāi)始實(shí)施的《中華人民共和國(guó)公司法》確立了一人有限責(zé)任公司的合法地位。自新公司法實(shí)施以來(lái)，一人公司發(fā)展迅速，數(shù)量眾多，而且涉及面也非常廣。

但任何事物都具有兩面性，一人公司在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)繁榮、順應(yīng)現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的客觀需要的同時(shí)，卻由于一人公司與傳統(tǒng)的公司法律制度理論相沖突，使傳統(tǒng)公司法規(guī)范股東之間、股東與公司之間以及股東與公司債權(quán)人之間利益平衡的制度設(shè)置無(wú)法發(fā)揮作用，導(dǎo)致一人公司股東更容易濫用公司法人獨(dú)立人格及有限責(zé)任，規(guī)避法定或約定的義務(wù)，進(jìn)而損害債權(quán)人的利益。

我國(guó)《公司法》對(duì)一人公司的專門規(guī)定僅七條，顯然無(wú)法滿足一人公司債權(quán)人利益法律保護(hù)的要求。如何在承認(rèn)和保護(hù)一人公司的前提下更為有效地保護(hù)公司債權(quán)人利益是我國(guó)學(xué)理研究和司法實(shí)踐所需要解決的問(wèn)題。

一人公司公司設(shè)立階段的債權(quán)人法律保護(hù)制度是公司法保護(hù)債權(quán)人利益的第一道屏障，即在一人公司公司設(shè)立條件和程序上充分考慮可能出現(xiàn)和危及債權(quán)人利益的各種情形，并設(shè)計(jì)出相應(yīng)的保障措施，強(qiáng)化對(duì)一人公司債權(quán)人的法律保護(hù)。

1對(duì)一人公司的投資主體及一人公司的權(quán)利能力進(jìn)行限制

我國(guó)新《公司法》第58條第二款規(guī)定，一人有限責(zé)任公司股東可以是法人也可以是自然人，第59條第二款對(duì)股東(投資主體)為自然人時(shí)投資設(shè)立一人有限責(zé)任公司作了限制，規(guī)定只能投資設(shè)立-一個(gè)一人有限責(zé)任公司，且該公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。這與其他一些國(guó)家的規(guī)定是類似的?！斗▏?guó)商事公司法》第36—2條第1款對(duì)一人公司的設(shè)立作了如下規(guī)制：“一個(gè)自然人只得成為一人有限責(zé)任公司的單獨(dú)股東。一個(gè)有限責(zé)任公司不得以另一個(gè)由一人組成的有限責(zé)任公司為其單獨(dú)股東。”盡管法國(guó)國(guó)會(huì)對(duì)這種一人公司的設(shè)立規(guī)制的批評(píng)意見(jiàn)不少，特別是由于同一人在經(jīng)營(yíng)不同事業(yè)時(shí)有設(shè)立復(fù)數(shù)一人公司的需要，因而認(rèn)為這種規(guī)制違反了營(yíng)業(yè)自由。但最終結(jié)果還是基于兩院同教委員會(huì)的提案，維持了該規(guī)制。理由是為了防止一人公司的濫設(shè)而導(dǎo)致個(gè)人財(cái)產(chǎn)的細(xì)分化。一人公司轉(zhuǎn)投資再設(shè)立一人公司，這種情況也應(yīng)予禁止，因?yàn)橐蝗斯疚ㄒ还蓶|擁有絕對(duì)控制權(quán)，這些連鎖的一人公司就猶如一個(gè)整體為股東獲利，經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)卻被稀釋而限于單個(gè)一人公司，對(duì)于公司債權(quán)人而言是不公平的?！稓W盟一人公司指令》(1989年12月21日第十二次歐盟理事會(huì)89/667/EEC)第2條(2)規(guī)定，“成員國(guó)在協(xié)調(diào)與團(tuán)體相關(guān)的本國(guó)法的時(shí)候，在下列情況下可以設(shè)置特殊條款或制裁：①一個(gè)自然人是幾家公司的唯一股東：②一人公司或者任何其他法人是一家公司的唯一股東?！边@一規(guī)定也是基于上述理由。

但我國(guó)新公司法對(duì)于一個(gè)自然人在A地設(shè)立一個(gè)一人公司，又在B地再設(shè)一個(gè)，B地這個(gè)公司的效力如何并未作規(guī)定。筆者認(rèn)為，這時(shí)B地的一人公司可以有條件地繼續(xù)存在。首先允許該一人公司在一定時(shí)期內(nèi)補(bǔ)足法定人數(shù)，然后公司繼續(xù)存在，如果公司到期未補(bǔ)足法定人數(shù)，唯一的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，不再享受一人公司的有限責(zé)任。同時(shí)，由于一人公司缺乏有效的內(nèi)部監(jiān)督系統(tǒng)，對(duì)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定不利，故對(duì)不同的一人公司應(yīng)限定其從事一定范圍的行業(yè)，如規(guī)定一人公司不得從事有關(guān)國(guó)計(jì)民生的基礎(chǔ)性、壟斷性、公益性行業(yè)或其他重大行業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)；對(duì)于股東為外國(guó)人的一人公司能力范圍可根據(jù)維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)獨(dú)立原則作出特別限制。

2一人公司登記公示制度

為使公司債權(quán)人在與公司進(jìn)行交易時(shí)，充分了解公司一人股東之狀態(tài)，同時(shí)也為了便于政府監(jiān)管，一些國(guó)家公司法在承認(rèn)一人公司的同時(shí)，也規(guī)定該一人公司在設(shè)立之時(shí)應(yīng)公開(kāi)登記，并記載于公司登記機(jī)關(guān)的登記簿上。若在公司設(shè)立后因股權(quán)轉(zhuǎn)讓于一人手中而成為一人公司者，也應(yīng)將該事實(shí)及唯一股東的資料予以公開(kāi)。如我國(guó)澳門地區(qū)的公司法規(guī)范就規(guī)定，一人有限公司在設(shè)立時(shí)，其商業(yè)名稱應(yīng)在有限責(zé)任的縮寫“LTD”之前冠以“一人公司”或“一人”的字樣，以起到公示的作用。德國(guó)《股份公司法》第42條規(guī)定：“全部股份單獨(dú)或在公司之外屬于以名股東的，應(yīng)簿遲延地將有關(guān)通知提交商業(yè)登記，同時(shí)注明該單獨(dú)股東的姓名、出生日期和住所?！薄稓W盟一人公司指令》第3條規(guī)定：“公司因?yàn)槠淙抗煞萦梢蝗顺钟卸蔀橐蝗斯镜?，該事?shí)和該唯一成員的身份必須在文件中進(jìn)行記錄，或者在指令68/151/EEC第3(1)和第3(2)款規(guī)定的登記簿中進(jìn)行登記，或者在由公司保管的登記證中登記并向公眾開(kāi)放。”我國(guó)新《公司法》第7條規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。同時(shí)，第8條規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。如果是一人有限責(zé)任公司，新《公司法》又作了專門的規(guī)定，第60條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明?！?。這種設(shè)立登記公示的目的是為了使利害關(guān)系人得到公司的充分信息，以便交易時(shí)作出正確判斷。同時(shí)，新《公司法>第62條規(guī)定“一人有限責(zé)任公司簿設(shè)股東會(huì)。股東作出新《公司法》第38條第一款所列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。對(duì)一人公司登記公示的強(qiáng)化，有效的加大了原有公司信息披露制度的力度，使債權(quán)人以法定的途徑與方式知曉公司一人股東的事實(shí)，從而有機(jī)會(huì)充分衡量自己的交易條件，避免承擔(dān)因信息匱乏而帶來(lái)的過(guò)高的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

為了促進(jìn)唯一股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與一人公司財(cái)產(chǎn)截然分開(kāi)，保護(hù)債權(quán)人和社會(huì)公眾的利益，可建立一人公司股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)公示制度，使唯一股東定期向公司登記機(jī)關(guān)或社會(huì)公眾公示其個(gè)人財(cái)產(chǎn)狀況。不過(guò)建立該制度目前可能難度較大，因?yàn)檎麄€(gè)中國(guó)范圍內(nèi)的個(gè)人信用體制都尚未真正建立，個(gè)人信用度較低，公民法律意識(shí)淡薄，義務(wù)人很難按要求將其財(cái)產(chǎn)真正做到公開(kāi)、透明。這就需要建立良好的社會(huì)信用運(yùn)作體系，加強(qiáng)監(jiān)督機(jī)制的建設(shè)，與法律制度相配套，推動(dòng)法律的實(shí)施。逐步建立信息共享系統(tǒng)，成立信用評(píng)估機(jī)構(gòu)，加大對(duì)企業(yè)失信的懲罰力度，構(gòu)建社會(huì)信用體系均是我們應(yīng)該考慮的。只有在健全、有效的信用體系的推動(dòng)下，一人有限公司的良性功能才可能發(fā)揮到極致，一人有限公司才能在擴(kuò)大就業(yè)，繁榮市場(chǎng)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，增強(qiáng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)力等方面起到重要作用。

3一人公司的資本充實(shí)制度

因一人公司股東同樣享有有限責(zé)任，所以作為保護(hù)公司債權(quán)人利益最重要的手段之一就是規(guī)定高于其他公司的最低注冊(cè)資本限

額。從債權(quán)人保護(hù)這個(gè)意義上來(lái)講，注冊(cè)資本的要求不僅是公司設(shè)立時(shí)必須具備的基本要件和公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的必要的物質(zhì)基礎(chǔ)，更是公司債權(quán)人利益保護(hù)的最低財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，即公司承擔(dān)一定責(zé)任的基本保證。各國(guó)公司法基于權(quán)利與義務(wù)一致、利益與風(fēng)險(xiǎn)并存的原則，對(duì)一人公司一般規(guī)定更為嚴(yán)格的最低資本額。例如，日本于1990年承認(rèn)一人有限公司及一人股份公司后，同時(shí)在商法和有限公司法中加入最低注冊(cè)資本額的規(guī)定，即有限責(zé)任公司的資本額不得少于300萬(wàn)日元，股份公司則不得少于1000萬(wàn)日元。并要求在此之前登記的公司若資本不足法定最低額，則限于5年之內(nèi)逐步改正。德國(guó)《有限責(zé)任公司法》第5條第1項(xiàng)規(guī)定：公司最低資本額至少須有5萬(wàn)馬克，即一人公司也必須達(dá)到這一要求。

我國(guó)新《公司法》規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本限額為人民幣10萬(wàn)元，且要求一次性繳清，雖然其金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般有限責(zé)任公司的3萬(wàn)元，但是對(duì)比一下相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，筆者認(rèn)為最低注冊(cè)資本額還應(yīng)再上調(diào)一些。同時(shí)，為防止唯一股東以虛假出資或事后抽回、抽逃出資，來(lái)滿足形式上的、初始的高額注冊(cè)資本要求，可借鑒德國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，建立對(duì)驗(yàn)資行為的事前監(jiān)控機(jī)制，規(guī)定驗(yàn)資單位的條件，加重驗(yàn)資單位虛假驗(yàn)資時(shí)的責(zé)任。

為了保證最低資本金在實(shí)際中真正發(fā)揮作用，各國(guó)公司法還非常重視一人公司資本金的充實(shí)。一人公司出資種類必須以具有客觀經(jīng)濟(jì)價(jià)值之資產(chǎn)為限，不得以信用、勞務(wù)、商譽(yù)等出資，而且對(duì)出資的履行尤其是現(xiàn)物出資、技術(shù)出資、土地使用權(quán)出資規(guī)定嚴(yán)格的估價(jià)、驗(yàn)資程序。一人公司的股東必須一次全部繳清出資，并保證其資本金與公司經(jīng)營(yíng)規(guī)模相吻合，若一人公司資本金與公司經(jīng)營(yíng)規(guī)模不符，股東對(duì)公司的貸款應(yīng)視為對(duì)公司資本金的補(bǔ)足。德國(guó)有如下案例：商人A利用B和C成立了×公司(按德國(guó)公司法規(guī)定，公司成立時(shí)必須有至少三名股東)，公司成立后不久，A即承購(gòu)了B和C的股份而成為一人公司。公司的資本總額為20000馬克，按照客觀標(biāo)準(zhǔn)，20000馬克根本無(wú)法開(kāi)始公司的營(yíng)業(yè)，于是A以貸款方式向公司提供資本并約定公司支付利息。當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)不善，財(cái)務(wù)發(fā)生困難時(shí)，公司償還了A的貸款，公司的其他債權(quán)人因此無(wú)法獲得清償，公司的債權(quán)人遂向法院起訴，請(qǐng)求A退還對(duì)公司所謂的貸款。法院則支持了債權(quán)人的請(qǐng)求，認(rèn)為A向公司提供的貸款實(shí)質(zhì)上是公司資本總額的一部分，故必須返回。如果唯一股東未繳清出資或出資不實(shí)，則應(yīng)承擔(dān)資本填補(bǔ)責(zé)任，并可規(guī)定唯一股東在公司設(shè)立登記時(shí)要向公司登記機(jī)關(guān)就其出資義務(wù)的履行作出書面保證。例如，德國(guó)有限責(zé)任公司法規(guī)定，申請(qǐng)商業(yè)登記，只能在非實(shí)物出資的股本出資已繳納四分之一時(shí)，才可以提出。如果有實(shí)物出資，股本的實(shí)際總額中現(xiàn)金出資總額加上實(shí)物總額至少應(yīng)達(dá)到2.5萬(wàn)馬克。如果公司僅由一人設(shè)立，至少在第一句與第二句規(guī)定的款額業(yè)已繳付，且該股東對(duì)現(xiàn)金出資所余部分已提出擔(dān)保時(shí)，方得進(jìn)行申請(qǐng)。而日本商法與有限公司法則對(duì)出資的履行場(chǎng)所、出資檢查以及公司發(fā)起人、原始股東、董事對(duì)出資的擔(dān)保責(zé)任和價(jià)格補(bǔ)足責(zé)任等方面作了明確的規(guī)定。我國(guó)可借鑒德國(guó)、日本的做法，若一人公司資本金與公司經(jīng)營(yíng)規(guī)模不相符時(shí)，股東對(duì)公司的貸款應(yīng)視為對(duì)公司資本金的補(bǔ)足；若資本不足法定最低額則要求在一定期限內(nèi)補(bǔ)正，并為此承擔(dān)法律責(zé)任。通過(guò)這些措施。方能保證一人公司擁有較為充實(shí)、可靠的資本金，減少公司設(shè)立欺詐行為，充分保護(hù)債權(quán)人利益。

征稿啟事

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