企業(yè)名稱權法律問題初探

彭健鋒

摘要：本文，筆者通過查閱資料、舉例分析等方式，針對我國企業(yè)名稱的登記、使用的實務現(xiàn)狀，淺析企業(yè)名稱權性質(zhì)以及企業(yè)名稱登記、保護實踐與法律問題，并就保護企業(yè)名稱權提出看法，以期起到拋磚引玉的作用。

關鍵詞：企業(yè)名稱字號認定保護

1對企業(yè)名稱的認識問題

1.1企業(yè)名稱權的涵義企業(yè)名稱是企業(yè)依法注冊登記，在經(jīng)營過程中為一定法律行為時的表明企業(yè)自身所用名稱，由行政區(qū)劃、字號(或者商號)、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式組成，不僅指企業(yè)法人及其分支機構的名稱，廣義還包括依法具有從事經(jīng)營活動資格的事業(yè)單位法人名稱、從事營利性活動的社會團體法人名稱和不具備法人資格，從事營利性活動的社會組織名稱。(筆者這里僅指企業(yè)法人及其分支機構，其余情形暫不討論，下同)。企業(yè)名稱的理解差異，會導致我們實踐工作中操作的不同。目前，我國對企業(yè)名稱權的法律規(guī)定比較零散，每一部法律規(guī)定的角度也不一致，學術界也存在人身說、財產(chǎn)說以及混合說等不同觀點。我國作為《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》(以下簡稱《巴黎公約》)的締約國，《巴黎公約》也將企業(yè)名稱列為工業(yè)產(chǎn)權范疇，那么企業(yè)名稱權應當屬于一種財產(chǎn)性權利，是一種智慧成果。但是我國《民法通則》卻把企業(yè)的名稱權歸入了人身權的范疇，并且規(guī)定企業(yè)名稱權受到侵害適用對公民姓名權的有關規(guī)定。筆者認同企業(yè)名稱權是企業(yè)私有性的財產(chǎn)與人格權的統(tǒng)一，兼具兩種屬性的混合權利。企業(yè)名稱權淵源于公民姓名權；它是企業(yè)表明自身并和其他交易主體相區(qū)別的直接方式之一，從名稱中體現(xiàn)出該企業(yè)的所屬地域、企業(yè)性質(zhì)、行業(yè)特點甚至規(guī)模，所以企業(yè)享有名稱權利應當類似于自然人的姓名權，具有人格權屬性；而由于對企業(yè)信譽、商品服務以及經(jīng)營狀況的評價往往在人們的意識中與企業(yè)名稱有一定關聯(lián)度，具有商業(yè)價值性，有些企業(yè)甚至將名稱和商標、廣告統(tǒng)一起來以達效益之最大化，因此企業(yè)名稱權應當作為一種知識產(chǎn)權，具有財產(chǎn)性權利屬性。

1.2企業(yè)字號的性質(zhì)與定位企業(yè)字號是企業(yè)名稱中的核心，確切地說應稱作商號，然而各國立法也有不同做法，理論中有學者認為商號又稱企業(yè)名稱的觀點，如德國、日本、韓國等國商法典中以商號指稱之，臺灣地區(qū)修改《商業(yè)登記法》時則改“商號”為“商業(yè)名稱”。筆者的觀點是，企業(yè)字號與企業(yè)名稱應當有所區(qū)分，字號僅是企業(yè)名稱的一部分，只有習慣性簡稱時視同于企業(yè)名稱。這種理解符合我們的交易習慣和行政管理需求，我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第七條就采這種觀點。企業(yè)字號應是企業(yè)名稱中顯著區(qū)別于其他企業(yè)的標志性字詞，是同一行政區(qū)劃、同一行業(yè)、同一組織形式下的企業(yè)“關鍵字”。如果單純認為字號與名稱相同，那么忽略行政區(qū)劃、行業(yè)特點和組織形式來看，無特定語境下字號未必能完全代指某一特定企業(yè)。

2企業(yè)名稱涉及法律實踐問題與疑惑

目前，我國沒有制定專門的企業(yè)名稱法，普通法方面，對企業(yè)名稱在《民法通則》、《公司法》中作了一般而又簡單規(guī)定，在特別法方面，我國制定了《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》等。名稱登記實踐主要由后者來具體規(guī)定。從法的位階來看，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》屬于部門規(guī)章，級別較低，法律的權威性在實際執(zhí)法中未充分彰顯，使得現(xiàn)實生活中對于商號的保護軟弱無力。

2.1關于企業(yè)名稱各要素的困惑實踐中，企業(yè)字號與行業(yè)或者經(jīng)營特點作為企業(yè)名稱的兩個要素，理應區(qū)分開來，即使可能相互混淆，一般不會產(chǎn)生混同情形。但如果某些字詞，最初是稀有商品名稱或別稱(特別是外國商品品名)可使用為字號，此后隨著商品的推廣成為修飾行業(yè)范圍或經(jīng)營特點的字詞，就可能喪失字號_的特殊性，導致該企業(yè)沒有字號情形的出現(xiàn)。筆者這里做一個可能不成立的假設：如，以前“小肥羊”作為字號使用，成立一家“××市小肥羊餐飲有限公司”，“小肥羊”作為字號，此后隨著“小肥羊”普及大眾將其作為羊的一個類型識別，從而“小肥羊”用于修飾餐飲行業(yè)，那么就造成了原有字號轉(zhuǎn)化為行業(yè)特點，此后該企業(yè)名稱字號缺失了。同理，一些新生事物、商品特有名稱，如“阿司匹林”等，假使在一定時期作為字號使用也可能造成這種現(xiàn)象。

地名的變更也可能產(chǎn)生字號與行政區(qū)劃引入混淆現(xiàn)象。如某一縣級行政區(qū)劃名稱更名，結(jié)果與某企業(yè)字號相同。盡管《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條原則性規(guī)定企業(yè)名稱不得含有可能對公眾造成欺騙或者誤解的內(nèi)容和文字，但現(xiàn)實中上述現(xiàn)象可能是名稱核準后隨著時間推移而后產(chǎn)生的。為此，對這些已經(jīng)獲得市場準入的企業(yè)名稱，如何引入補正性措施值得考慮，特別是措施程序規(guī)定的合理性和適時性顯得格外重要。根據(jù)現(xiàn)行管理規(guī)定，企業(yè)名稱不能使用縣級以上行政區(qū)劃的名稱或地名，但可以使用本地或者異地地名作字號，只要企業(yè)有正當理由。于是，實踐中產(chǎn)生兩個疑問：一是正當理由的判斷標準問題。理由依據(jù)有無具體范圍，又怎么來衡量理由的正當性，是否會造成名稱核準機關擁有了憑主觀臆斷或領導批示的自由裁量權，對名稱核準有任意性；二是引人誤解與正當理由的沖突問題。例如該企業(yè)使用某鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱，盡管存在正當性理由，卻可能引人誤解，而誤解往往為主觀方面的表現(xiàn)，因人而異，進而引發(fā)爭議和法律法規(guī)適用的無奈，根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第10條第二款予以核準還是根據(jù)第9條要求變更。

2.2權利歸屬的問題一是專用權問題。企業(yè)名稱一經(jīng)登記在一定范圍內(nèi)排除他人的使用，故為一種私有權利，亦為一種絕對權。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第二條，在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權，然而，企業(yè)名稱的行政區(qū)劃、字號、行業(yè)經(jīng)營特點、組織形式四個部分中除字號外，其余為公有名稱部分，任何企業(yè)名稱中均可能擁有，故企業(yè)對此無獨占使用權。而企業(yè)字號的選擇，僅有文字更無圖形標志，也不需要有商標類似的顯著性要求，故字號也沒有獨占性，那么，企業(yè)名稱權是否是一種專用權?筆者認為，應當是指整體組合構成的企業(yè)名稱享有專用權，也就是企業(yè)字號在登記主管機關所轄行政區(qū)域內(nèi)且在同行業(yè)內(nèi)享有專用權。這里有必要與商標專用權進行簡要比較分析：商標專用權是確立一種專屬性權利，在這種權利基礎上再建立起保護體系，如馳名、著名保護等；企業(yè)名稱權是一種建立在防止公眾誤認即保證名稱使用一定秩序基礎上，再建立起保護權利體系，如對他人申報權限制、知名字號保護等。所以，實踐中有關企業(yè)名稱的法律法規(guī)，立法本意重點是放在維序而非確權上，在維持一種合理的登記秩序基礎上再對主張名稱權利保護?，F(xiàn)實生活中，自然人的姓名相同現(xiàn)象普遍存在，法律并未作限制規(guī)定，只有在《憲法》、《民法通則》中基本規(guī)定之，雖然《民法通則》第99條也規(guī)定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、冒用，現(xiàn)實中極少出現(xiàn)姓名權糾紛，然而因為企業(yè)名稱權的人格兼財產(chǎn)混合屬性，具有財產(chǎn)權利的特性容易引發(fā)糾紛，必須防止名稱之間的混淆造成損失和混亂。世界知識產(chǎn)權組織國際局認為，法律不能規(guī)定企業(yè)享有名稱專用權而絕對地排除第三者使用相同名稱，但

要防止公眾誤認。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第二十一條規(guī)定，在企業(yè)注(吊)銷營業(yè)執(zhí)照后三年內(nèi)，仍禁止他人使用與其相同或近似的名稱，正是防止誤認的保護性規(guī)定，而不是為確立新的權利。又如，即使一企業(yè)擁有自身企業(yè)名稱，也不能要求再行設立另一同行政區(qū)劃和同行業(yè)內(nèi)的同名企業(yè)。

二是預核名稱權問題。目前我國名稱登記，實踐中采名稱預先核準制度，即由企業(yè)投資主體向企業(yè)登記機關申請名稱預先核準，核準通過后投資主體可在一定期限內(nèi)憑《預核通知書》辦理企業(yè)成立前的籌備事項，包括銀行開戶、前置許可資質(zhì)辦理等。那么，企業(yè)尚未成立時，其名稱權的承受主體是誰?法律法規(guī)在此規(guī)定上不健全。特別實際出資股東尚未確認情況下，是否會產(chǎn)生糾紛々筆者認為，參照《公司法》規(guī)定的公司不成立發(fā)起人承擔責任的有關規(guī)定，盡管最終投資關系可能是動態(tài)的，可以推定該名稱權利為申請名稱預先核準時確立的出資人共同享有。這種權利性質(zhì)如何，是所有權抑或其他權利?筆者認為，這是一種暫時性、排他性權利，通過登記方式對在先企業(yè)名稱申請的預先保護措施，構成一種受到一定限制首先只在一定期限內(nèi)享有，其次預核后的企業(yè)名稱用于辦理相關前置手續(xù)或為企業(yè)設立準備之用，最后保留期內(nèi)不得用于從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，故一般不能許可他人使用。

2.3企業(yè)名稱許可與保護的困惑企業(yè)名稱申請登記和保護總是處于一種緊張沖突關系，當然，這種關系仍是法律法規(guī)的框架內(nèi)，建立在注冊在先、避免誤解的基礎上進行的。我國現(xiàn)行企業(yè)名稱實行分級注冊管理，立法的保護仍然很薄弱；第一，無法禁止不同行政區(qū)域、不同行業(yè)對知名企業(yè)字號的侵權、假冒和盜用，登記中如遇到對一些當?shù)赜绊戄^大的企業(yè)“傍字號”的情形，因申請人是在不同行業(yè)申報，除有涉及馳名商標情形受到特殊法律保護外，也只能依法予以核準。還有知名企業(yè)同行業(yè)、字號諧音的也是常見的“傍字號”的情形。第二，企業(yè)如跨行政區(qū)劃從事經(jīng)營活動或者設立分支機構的，就有可能出現(xiàn)與當?shù)亓硪黄髽I(yè)字號和行業(yè)均相同情形，從而使公眾、合同相對人產(chǎn)生混淆，將前者當作后者的關聯(lián)企業(yè)或分支機構。第三，《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》規(guī)定應以主行業(yè)作為企業(yè)名稱中的行業(yè)，然而企業(yè)主營業(yè)務是可變的，但主行業(yè)的轉(zhuǎn)變可能遭遇因其他行業(yè)已經(jīng)有相同字號而無法變更名稱行業(yè)的尷尬，最終該企業(yè)只能通過一并變更字號取得新名稱。第四，隨著經(jīng)濟與國際接軌程度加深，必須考慮外國(地區(qū))企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)名稱糾紛問題，《巴黎公約》確定了保護企業(yè)名稱的基本原則，但只能依靠國內(nèi)法解決如何禁止一些服裝行業(yè)尤為明顯的“傍名企”現(xiàn)象。上述情形，必須采取一些措施對已注冊企業(yè)名稱進行保護，但是現(xiàn)行法律并未禁止不同行業(yè)、不同行政區(qū)劃中使用同一字號，如果過分保護，則又構成對他人的非法限制，如何在兩難境地中擇優(yōu)取舍是值得探討的：既要防止因?qū)χ髽I(yè)的誤認造成的損害，又要防止對他人字號申報權利的非法限制。

3企業(yè)名稱保護的幾點建議

鑒于企業(yè)名稱權的混合性及防止公眾誤認的重要性。迄今為止，各國或以專門立法形式、或以法典的形式構建出一個完善的企業(yè)名稱保護體系。而我國相關立法十分薄弱，筆者建議：

3.1須持謹慎地重點保護態(tài)度保護機制應通過謹慎態(tài)度保護企業(yè)已有名稱且建立在不過分限制其他企業(yè)合法權益基礎上。譬如，推行知名字號保護不失一個好措施。目前，浙江、福建等地實踐中已有嘗試。一旦被認定為知名字號保護，必然會將對其他人以后的可能擁有的預期權利作出一定的限制，權利人之外的企業(yè)將不能取得該企業(yè)名稱核準使用該字號。同時，是否在跨行業(yè)乃至全行業(yè)進行知名字號保護值得商榷，因為字詞的有限性而保護范圍非常之大，知名字號保護越多，對他人的限制則越多，將有違分級注冊管理的規(guī)定。

3.2確立合理的名稱核準規(guī)則只有建立規(guī)范合理的名稱取得制度，才能根本上解決企業(yè)名稱權沖突問題。一要規(guī)范企業(yè)名稱的組成結(jié)構。二要解決目前分級注冊管理制度下的權利沖突。有學者認為，現(xiàn)行不同地區(qū)同行業(yè)或相近行業(yè)的經(jīng)營者使用相同商號，容易造成營業(yè)主體混淆，為防止字號淡化，建議不囿于經(jīng)營者設立時所在地基層行政區(qū)劃為保護范圍，而以其營業(yè)所涉及的區(qū)域、營業(yè)額、知名度來確定其商號權保護范圍。然而，企業(yè)的經(jīng)營范圍和營業(yè)區(qū)域都是一個不穩(wěn)定狀態(tài)，有些知名大型企業(yè)的營業(yè)區(qū)域可能相對集中，有些小規(guī)模企業(yè)卻可能更廣泛，消費者僅對大型企業(yè)熟知。為此，如何完善登記體制還有待進一步探討。三要以商號、商標、地理標志、域名等商業(yè)標志作為共同對象，綜合考察彼此之間關聯(lián)，為今后各種權利之間的秩序管理留下合理空間。

參考文獻：

[1]來源于http：//ks.cn.yahoo.com/question/1306120726989.html頁面

[2]《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》第一條規(guī)定“工業(yè)產(chǎn)權的保護對象有專利、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記或原產(chǎn)地名稱和制止不正當競爭”。

[3]《民法通則》第99條規(guī)定“公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權。企業(yè)法人、個體工商戶、個人合伙有權使用、依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱?！薄睹穹ㄍ▌t》第120條規(guī)定“公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。法人的名稱權、名譽權、榮譽權受到侵害的，適用前款規(guī)定?！?/p>

[4]范健主編《商法》(第二版)，高等教育出版社、北京大學出版社，2002年版第77頁

[5]范健，王建文《商事人格權論綱》，http：//www.civillaw.com.cn/arti-cle/default.asp id=13599#m37.

[6]詳見《福建省企業(yè)知名字號認定和保護辦法(試行)》第2條

[7]張運曉《商號權若干法律問題研究》，《蘭州大學》2007第32—33頁

[8]儲敏.《我國商號法律制度存在的問題及完善措施》，《知識產(chǎn)權》2007年第6期

[9]《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第10條第2款規(guī)定“企業(yè)有正當理由可以使用本地或者異地地名作字號，但不得使用縣以上行政區(qū)劃名稱作字號?！镀髽I(yè)名稱登記管理實施辦法》第11條第1款規(guī)定：“企業(yè)名稱中的行政區(qū)劃是本企業(yè)所在地縣級以上行政區(qū)劃的名稱或地名?！?/p>

[10]丁濱元《企業(yè)名稱與商標的相輔和沖突》《工商行政管理》1995年第9期